Коммерческий договор. От идеи до исполнения обязательств

Скорее всего, в случаях, когда фирмы заключают важный договор, но располагают недостаточной информацией друг о друге либо имеют сомнения в правомочности представителей, им следует требовать друг от друга нотариально удостоверенные документы или приглашать нотариуса для удостоверения правового статуса фирм и полномочий их представителей, не полагаясь на правовую силу внутренних документов каждой стороны. Для этого нотариус может быть приглашен в офис фирмы, что допустимо законом о нотариате.

Бывают курьезные случаи, когда одной фирме недостаточно полномочий представителя, вытекающих из его агентского договора с принципалом, и она требует предоставления доверенности, хотя договор более обязывает стороны к выполнению обязательств, чем доверенность, которую можно в любой момент без всяких оснований отозвать.

Как показывает практика, не всегда следует доверять полномочиям генерального директора.

Во-первых, компания может задаться целью не выполнять свои обязательства и для этого признать сделку, в которой она участвует, недействительной и предъявить внутренние документы, свидетельствующие о снятии генерального директора до даты заключения договора (как говорят, «задним числом»).

Во-вторых, если акционерное общество участвует в крупной или заинтересованной сделке, то кроме подписи генерального директора необходимо их одобрение на общем собрании согласно главам 10–11 Федерального закона «Об акционерных обществах». Фирма должна требовать от партнера протокол решения общего собрания акционеров акционерного общества или участников общества с ограниченной ответственностью об одобрении сделки. Тем более если есть признаки, что сделка может оказаться для контрагента (акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью) крупной сделкой (предметом крупной сделки является имущество, стоимость которого составляет свыше 50 % балансовой стоимости активов акционерного общества или 25 % стоимости имущества общества с ограниченной ответственностью, определенных на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период).

Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, является сделка, где контрагентами акционерного общества по договору выступает кто-либо из его руководителей, их близких родственников и т. п. В статье 81 Федерального закона «Об акционерных обществах» указан перечень лиц, признаваемых заинтересованными в совершении обществом сделки.

Практическая проблема заключается в выявлении того, попадает ли конкретная сделка под определение крупной сделки или сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Не исключено, что состоявшаяся сделка может сорваться по инициативе акционеров в случае признания у нее указанных признаков.

Установление рыночной стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, согласно статье 77 Федерального закона «Об акционерных обществах» осуществляется на основе данных бухгалтерской отчетности, а следовательно, здесь на первое место встает вопрос контроля за исполнительным органом, который в свою очередь руководит главным бухгалтером, применяя к нему нормы трудового права. Значит, главный бухгалтер неподвластен акционеру, а это усложняет порядок проверки рыночной стоимости имущества, если в этом не заинтересован исполнительный орган.

Гипотетическая ситуация. Если при определении состава имущества учитывалась стоимость ценных бумаг (в том числе акций) на заниженной отметке рыночных цен, а эти ценные бумаги не котируются на фондовой бирже, то, следовательно, такая сделка может быть признана не крупной, а осуществляемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, и тогда решение по сделке будет принято на совете директоров, а не на общем собрании, следовательно, акционеры не смогут повлиять на заключение такой сделки.

Любопытно, что, проводя сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, общество, допустим, заключает договор с лицом, фактически являющимся супругом члена совета директоров, но их брак не зарегистрирован в органах ЗАГСа и они не признают себя супругами. А значит, общество заключает сделку, которая неотносима к категории тех, в совершении которых есть заинтересованность.

Вот как практически может выглядеть проблема в реализации акционером данного ему права.

Акционер может требовать от органов управления акционерного общества предоставления возможности реализовать принадлежащее ему в силу императивной нормы право участвовать в принятии решения об одобрении крупной сделки или сделки, в совершении которой есть заинтересованность, а органы управления общества могут, ссылаясь на ту же норму, отказать акционеру в реализации его права, заявив, что эта сделка неотносима к указанным типам и не в компетенции высшего собрания акционеров.

...

ВЫВОД

Если есть признаки, что сделка, проводимая партнером, может оказаться для него крупной или заинтересованной, то следует требовать протокол решения общего собрания акционеров об одобрении подобной сделки.

4. Предмет договора

Предмет – это цель сотрудничества. Предмет – это основное правоотношение, реализуемое в договоре.

...

ВНИМАНИЕ!

Предмет часто путают (на практике и в литературе) с объектом(ами), которыми обмениваются. Правильной формулировкой будет не «объект договора», а «приобретаемый объект». Поскольку предмет договора – это «то, ради чего» заключен договор!

Предмет – это существенное условие, без которого договор считается недействительным. Предмет необходим для существования договора, причем в определенном правовом пространстве, поскольку юридическое предназначение предмета состоит в том, чтобы по нему можно было определить вид договора.

Предмет договора купли-продажи должен отражать взаимность, объектность и возмездность отношений по поводу коммерческой деятельности.

Объектами договора купли-продажи являются существующие товары, будущие товары и имущественные права.

Требования к товару по договору поставки:

это товары, определенные родовыми признаками или индивидуально-определенные товары, и даже товар, еще не существующий в момент заключения договора;

товар должен иметь стоимость в денежном выражении;

товар должен быть произведен или приобретен поставщиком;

товар должен быть освобожден от прав третьих лиц: имеются в виду любые права третьих лиц в отношении товара, которые препятствуют или могут воспрепятствовать покупателю в полном объеме осуществлять в отношении приобретенного товара правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению принадлежащим ему имуществом (п. 1 ст. 460 ГК РФ); примером притязаний третьих лиц на товар может быть предъявление виндикационного иска (ст. 301 ГК РФ);

должен быть применим в общественных целях и оборотоспособен;

товар имеет наименование и определен в количестве (количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении) – это существенные условия договора, поэтому они должны быть определенными в договоре или определимыми исходя из его содержания. Несоблюдение этих требований означает, что договор не заключен ввиду недостижения соглашения по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

...

РЕКОМЕНДАЦИЯ!

При определении количества товара стороны оговаривают единицу измерения количества и порядок его установления. Количество определяется единицами веса, объема, длины, в штуках и т. д. Если единицей измерения является вес, то в тексте договора необходимо указать: нетто (вес товара без тары и упаковки) или брутто (вес товара с тарой и упаковкой). При определении количества могут использоваться нестандартные единицы измерения (мешок, пачка, бутыль и т. д. с точным указанием на их вес или объем).

Для некоторых видов товара (например, фрукты и овощи) невозможно определить точное его количество, поскольку оно меняется в процессе перевозки, тогда применяются оговорки «опционом» (например, 100 ±10 %) или «около»;

должен обладать документальной легитимацией (стандарты и сертификаты).

Рассмотрим отдельные ситуации с договором купли-продажи и способы их регулирования

Ситуация 1. Зачастую стороны формулируют предмет таким образом, что причислить договор к определенному виду затруднительно . Поскольку статья 421 ГК РФ допускает заключение сторонами такого договора, который может быть не предусмотрен законом или иными правовыми актами, то при соответствии такого договора общим требованиям к предпринимательскому договору он может принять вид совершенно нового договора.

...

РЕКОМЕНДАЦИЯ!

Для того чтобы стороны точно знали, какой вид договора они заключают, необходимо, чтобы формулировка предмета договора позволяла определить вид договора. В предмете дается также характеристика передаваемого объекта гражданских прав.

Возможны ситуации, когда в данном разделе товар не содержит наименования.

Ситуация 2. Товар имеет сложные характеристики. В этом случае его описание дается в Приложении, в «технических условиях», в «технической спецификации» и т. д.

...

ПРИМЕР ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ

В постановлении от 14 марта 2000 г. № 7446/99 Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ решил направить спорное дело (прошедшее уже несколько судебных инстанций) между ЗАО «Росснабсервис» и ЗАО «Русская металлургическая компания» на новое рассмотрение в первую инстанцию Арбитражного суда Челябинской области.

В решении высшей судебной инстанции (среди прочих обстоятельств) было установлено, что спорный договор не определяет условия о товаре, а отсылает к спецификации, содержащейся в приложении № 1 к договору. В материалах дела имеются две спецификации, содержащие различия в части наименования и количества металлопродукции.

Ситуация 3. Товар будет поставляться отдельными партиями. Указания на его наименование и количество будут даны в последующих документах между сторонами: заказе, счете, спецификации и т. д. Очевидно, что договор начнет действовать с момента подписания первого из этих документов, поскольку в договоре появится предмет.

В первой ситуации документы составлены одновременно с договором и стали его неотъемлемой частью. Во второй – договор не действует, пока наименование и количество товара не будут в него внесены, хотя часто стороны ошибочно полагают, что данный договор все же действует с момента подписания или предоплаты.

Ситуация 4. Согласно Гражданскому кодексу РФ общие положения о купле-продаже товаров применяются и к продаже имущественных прав , если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. В этом смысле необходимо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав. Это не изобретение нашего времени. Договор купли-продажи мог иметь своим предметом бестелесную вещь (res incorporalis), т. е. имущественное право (право требования, право осуществления узуфрукта и т. п.) существует еще со времен Древнего Рима [12] .

Ситуация 5. Договор может быть заключен на куплю-продажу будущих товаров, т. е. не только тех товаров, которые в момент заключения договора имеются у продавца, но и тех товаров, которые будут созданы или приобретены продавцом в будущем.

...

РЕКОМЕНДАЦИЯ!

От отношений, связанных с продажей будущих вещей, необходимо отличать продажу вещей, которые в принципе не могут быть переданы продавцом покупателю. Речь идет об индивидуально-определенных вещах, уже утраченных продавцом к моменту заключения договора купли-продажи в результате их гибели, перехода прав собственности на них третьим лицам и т. п. Например, договор заключается на куплю-продажу сгоревшего речного судна либо жилого дома, ранее проданного (с оформлением перехода права собственности) иному лицу. Данная ситуация рассматривается гражданско-правовой доктриной в рамках проблемы «невозможности предмета обязательства».

Принципы международных коммерческих договоров содержат положение, согласно которому сам по себе факт, что в момент заключения договора исполнение принятого обязательства было невозможным, не влияет на действительность договора. Данное положение исходит из того, что первоначальная невозможность исполнения договора (в частности, в силу гибели вещи, подлежащей передаче покупателю) приравнивается к невозможности исполнения обязательства, которая наступает после заключения договора по обстоятельствам, зависящим от продавца. Поэтому в подобных случаях права и обязанности сторон по международному коммерческому договору определяются в соответствии с нормами о неисполнении либо ненадлежащем исполнении продавцом своих обязательств.

Вопрос о судьбе договора о купле-продаже несуществующей вещи должен решаться, на наш взгляд, в зависимости от того, были ли известны данные обстоятельства покупателю. Если покупатель, заключая договор купли-продажи, знал или должен был знать, что вещь, являющаяся объектом продажи, утрачена продавцом, то налицо договор, который должен быть признан незаключенным по признаку отсутствия соглашения сторон относительно предмета договора. В случаях, когда покупателю на момент заключения договора не было известно, что индивидуально-определенная вещь, служащая товаром, утрачена продавцом, он, обнаружив впоследствии данное обстоятельство, вправе потребовать признание договора недействительным под влиянием обмана (ст. 179 ГК РФ). Такая сделка является оспоримой, поэтому покупатель, вместо того чтобы добиваться признания ее недействительной, имеет право, исходя из того, что договор действителен, потребовать от продавца возмещения убытков и применения иных мер ответственности в связи с неисполнением последним обязательств, вытекающих из договора купли-продажи.

5. Качество товара

Условие о качестве товара не относится к числу существенных условий договора. Но качество – это те свойства товара, которыми наделяет его покупатель. Порой мнения покупателя и продавца могут разойтись. Может, лучше указать их точно в договоре и самим назвать качество товара – существенным условием!

Качество товара определяется как соответствие договоренностям, формализованным в договоре. При отсутствии в договоре требований к качеству продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для обычного использования товаров такого рода (п. 2 ст. 474 ГК РФ). Поэтому в интересах продавца формулировок о качестве в договоре не делать (он воспользуется общими требованиями Гражданского кодекса РФ), а в интересах покупателя – тщательно и детально указать в договоре, какой ему нужен товар.

...

АНЕКДОТ

Спрашивают производителя российских автомобилей:

– Что нужно изменить, чтобы российские автомобили соответствовали мировым стандартам?

– Мировые стандарты.

Вот такой «анекдотичный» пессимизм по поводу качества российских товаров.

В статьях 470–471 ГК РФ сформулированы правила о гарантийном сроке товара как сроке, в течение которого товар после его продажи покупателю должен соответствовать требованиям к его качеству (ст. 469 ГК РФ). Если в договоре купли-продажи гарантийный срок не установлен, то в силу закона применяется правило о разумном сроке (п. 1 ст. 470 ГК РФ).

В коммерческих отношениях применяется также срок годности, т. е. срок, по истечении которого товар независимо от его действительного состояния предполагается непригодным для использования.

Хотя пункт 1 ст. 472 ГК РФ не предусматривает возможности установления срока годности в договоре, продавец и покупатель вправе самостоятельно установить такое условие. Однако следует иметь в виду, что обязанность продавца, о которой идет речь в пункте 2 ст. 472 ГК РФ, возникает независимо от указания об этом в договоре лишь в том случае, если срок годности установлен законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или другими обязательными правилами.

Общие правила исчисления сроков годности установлены в статьях 190–191 ГК РФ.

Статья 474 ГК РФ устанавливает перечень оснований для проведения проверки качества товара, а также в общем виде определяет условия возникновения обязанности продавца представить покупателю доказательства осуществления проверки (п. 3 ст. 474 ГК РФ) и порядок ее осуществления (п. 4 ст. 474 ГК РФ).

Требования, предусмотренные в пункте 2 ст. 475 ГК РФ, могут быть предъявлены лишь при обнаружении существенных недостатков в качестве товара.

Вполне естественно, что продавец может нести ответственность лишь за те недостатки, которые (или причины которых) возникли до передачи товара покупателю.

Установленные в статье 477 ГК РФ правила о сроках обнаружения недостатков товара (соблюдением этих сроков обусловлено возникновение у покупателя права предъявить требования, связанные с недостатками товара) применяются в случае, если иные правила не установлены законом или договором.

Качество в договоре определяется в зависимости от вида товара:

по стандартам – может определяться качество достаточно простых изделий (кирпич, бетон, цемент);

по техническим условиям – может определяться качество машинотехнической продукции;

по сертификатам соответствия и гигиеническим сертификатам определяется качество продовольственных товаров, парфюмерии и косметики, детских игрушек.

При продаже товара по образцу или по описанию (п. 3 ст. 469 ГК РФ) критерием надлежащего качества товара является его соответствие образцу или описанию. В договор вносятся указания о количестве отобранных образцов и порядке их сличения с поставленным товаром. Образцы можно хранить у третьего лица, указанного в контракте. Договор хранения с третьим лицом необходимо заключить, чтобы это лицо несло ответственность за хранение или за подмену и т. п.

Основополагающая роль в законодательстве о качестве принадлежит законам о стандартизации, о сертификации, а также о санитарно-эпидемиологическом благополучии населения.

Согласно Закону РФ «О стандартизации» стандартизацией признается деятельность по установлению норм, правил, характеристик (требований) в целях обеспечения безопасности и качества продукции, работ, услуг, технической и информационной совместимости, а также взаимозаменяемости продукции, единства измерений и т. д.

Объектом стандартизации является все, что имеет перспективу многократного применения, используется в науке, технике, промышленности и сельском хозяйстве, строительстве, культуре, здравоохранении и других сферах.

Результатом стандартизации является принятие стандарта.

Стандарт  – это образец, эталон, модель, принимаемые за исходные при сопоставлении с ними других подобных объектов. Стандарт разрабатывается на материальные предметы (продукцию, образцы веществ), нормы, правила и требования различного характера.

К нормативным документам по стандартизации относятся государственные стандарты (ГОСТы), стандарты отраслей (ОСТы) и т. д.

Интересы торгово-экономического сотрудничества диктуют необходимость иметь инструмент, который независимо от того, где изготовлена продукция, гарантировал бы, что она изготовлена в соответствии с требованиями стандартов и технических условий. Таким инструментом признана сертификация соответствия продукции и услуг.

Сертификация продукции (далее – сертификация) – процедура подтверждения соответствия, посредством которой независимая от изготовителя (продавца, исполнителя) и потребителя (покупателя) организация удостоверяет в письменной форме, что продукция соответствует установленным требованиям (ст. 1 Закона РФ «О сертификации продукции и услуг»).

Сертификация осуществляется в целях:

создания условий для деятельности организаций и предпринимателей на едином товарном рынке Российской Федерации, а также для участия в международном экономическом, научно-техническом сотрудничестве и международной торговле;

содействия потребителям в компетентном выборе продукции;

защиты потребителя от недобросовестности изготовителя (продавца, исполнителя);

контроля безопасности продукции для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества;

подтверждения показателей качества продукции, заявленных изготовителем.

В законодательстве указано, когда должна проводиться обязательная сертификация товаров, работ и услуг.

Например, согласно Федеральному закону «Об электронной цифровой подписи» в обороте электронных документов обязательна сертификация средств электронной цифровой подписи (ЭЦП), результатом которой является выдача сертификата средств ЭЦП (документа на бумажном или электронном носителе).

В остальных случаях сертификация носит добровольный характер.

Результатом сертификации для предпринимателя является получение в органах по сертификации и испытательных лабораториях сертификата соответствия. Но кроме этого указанные органы ведут реестры лицензий на знаки соответствия, осуществляют инспекционный контроль за сертифицированной продукцией, приостанавливают либо отменяют действие выданных ими сертификатов, представляют заявителю по его требованию необходимую информацию.

Безусловно, изготовители (продавцы, исполнители) продукции, подлежащей обязательной сертификации и реализуемой на территории Российской Федерации, обязаны:

реализовывать эту продукцию только при наличии сертификата, выданного или признанного уполномоченным на то органом, или декларации о соответствии, принятой в установленном порядке (в ред. Федерального закона от 31 июля 1998 г. № 154-ФЗ);

обеспечивать соответствие реализуемой продукции требованиям нормативных документов, на соответствие которым она была сертифицирована, и маркирование ее знаком соответствия в установленном порядке;

указывать в сопроводительной технической документации сведения о сертификате или декларации о соответствии и нормативных документах, которым должна соответствовать продукция, и обеспечивать доведение этой информации до потребителя (покупателя, заказчика);

приостанавливать или прекращать реализацию продукции, если она не отвечает требованиям нормативных документов, на соответствие которым сертифицирована или подтверждена декларацией о соответствии, по истечении срока действия сертификата, декларации о соответствии или срока годности продукции, срока ее службы, а также в случае, если действие сертификата приостановлено либо отменено решением органа по сертификации; обеспечивать беспрепятственное выполнение своих полномочий должностными лицами органов, осуществляющих обязательную сертификацию продукции и контроль за сертифицированной продукцией;

извещать орган по сертификации в установленном им порядке об изменениях, внесенных в техническую документацию или в технологический процесс производства сертифицированной продукции (ст. 13 Закона РФ «О сертификации продукции и услуг»).

Получая товар, покупатель должен ознакомиться с сертификатом и знаком соответствия.

Сертификат соответствия – документ, выданный по правилам системы сертификации для подтверждения соответствия сертифицированной продукции установленным требованиям.

Обязательной составной частью сертификата соответствия является сертификат пожарной безопасности.

Порядок организации и проведения сертификации продукции и услуг в области пожарной безопасности определяется Государственной противопожарной службой федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами предотвращения чрезвычайных ситуаций и ликвидации последствий стихийных бедствий, по согласованию со специально уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в области сертификации.

Знак соответствия – зарегистрированный в установленном порядке знак, которым по правилам, установленным в данной системе сертификации, подтверждается соответствие маркированной им продукции установленным требованиям.

Порядок государственной регистрации знаков соответствия устанавливается специально уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в области сертификации (ст. 6 Закона РФ «О сертификации продукции и услуг»).

Правила применения знаков соответствия устанавливаются конкретной системой сертификации в соответствии с правилами, устанавливаемыми специально уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в области сертификации.

Согласно Положению Министерства здравоохранения РФ о проведении гигиенической оценки продукции и товаров, а также производств для оценки потенциальной опасности продукции и товаров для здоровья населения проводится гигиеническая оценка товаров и производств – специальная процедура, осуществляемая органами и учреждениями государственной санитарно-эпидемиологической службы и предусматривающая проведение специальных санитарно-эпидемиологических исследований и экспертиз. Результат гигиенической оценки – выдача гигиенического заключения (сертификата).

Среди отдельных видов продукции, например для реализации и использования для пищевых целей продуктов животноводства, специальный Закон РФ «О ветеринарии» вводит обязательный порядок проведения ветеринарно-санитарной экспертизы.