Основанием к обыску является наличие информации, что в определенном месте или у определенного лица находятся интересующие следствие предметы и т. п. Обыск — это принудительное обследование местности, помещений и отдельных лиц.
Обыск проводится только в рамках возбужденного уголовного дела. Без постановления следователя производится только личный обыск, который имеет место при задержании лица или заключении его под стражу, а также обыск лиц, находящихся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, в отношении которых имеются основания полагать, что они скрывают при себе искомые предметы или документы.
Обыск проводится в дневное время, за исключением случаев:
а) когда невозможно закончить обыск, начатый в дневное время;
б) в случаях, не терпящих отлагательства. До начала обыска следователь предъявляет постановление об его производстве, в жилище — судебное решение.
Лицу, у которого будет производиться обыск, предлагается расписаться в указанном постановлении. Перед производством обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы и документы, могущие иметь значение для дела. Если они выданы добровольно и у следователя нет оснований опасаться сокрытия иных подлежащих изъятию предметов и документов, следователь вправе не производить обыск.
Следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска. При наличии предположения, что кто-либо из находящихся на месте обыска лиц скрывает при себе искомые предметы, отказываясь их выдать, следователь вправе организовать личный обыск этих лиц. Данный факт должен быть отражен в протоколе следственного действия. С разрешения следователя при обыске могут присутствовать защитник, а также адвокат лица, в помещении у которого производится обыск. Когда владелец добровольно отказывается отпереть закрытое помещение или хранилище, следователь вправе вскрыть помещение или хранилище. Следователь обязан принять меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске обстоятельства частной жизни, личной и семейной тайны граждан. Если при обыске были предприняты попытки уничтожить или спрятать предметы или документы, подлежащие изъятию, об этом делается отметка в протоколе с указанием принятых мер. Следователь вправе обследовать только те помещения, в отношении которых вынесено постановление о производстве обыска. Следователь обязан не допускать повреждения имущества на месте обыска, если в этом нет необходимости.
При обыске составляется протокол, где обязательно указываются данные о месте и об обстоятельствах, при которых были обнаружены изъятые предметы и документы. Также делается отметка о том, выданы ли они добровольно либо изъяты в принудительном порядке. Все изымаемые предметы должны быть перечислены в протоколе с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости. По окончании обыска лицу, у которого он производился, либо совершеннолетнему члену его семьи вручается под роспись копия протокола. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается ее представителю.
3.4. Выемка
Выемка — это процессуальное действие по изъятию у граждан и в организациях вещественных доказательств и документов, имеющих значение для расследования дела, а также ценностей и имущества в обеспечение гражданского иска и (или) возможной конфискации. Выемка производится только по возбужденному уголовному делу и только тогда, когда достоверно известно, что объекты находятся в определенном месте или у определенного лица.
Основанием для производства выемки является постановление следователя. Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну, производится следователем с санкции прокурора. Для выемки документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также для выемки в жилище требуется судебное решение.
Выемка может быть как добровольная выдача объектов, но может производиться и в принудительном порядке, о чем делается отметка в протоколе. Перед началом выемки следователь предъявляет постановление или судебное решение о ее производстве. Лицо, у которого будет производиться выемка, должно расписаться в указанном постановлении. До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию добровольно, а в случае отказа производит выемку принудительно.
При выемке составляется протокол. Его содержание должно включать данные о месте и об обстоятельствах, при которых были обнаружены изъятые предметы и документы, о том, выданы ли они добровольно либо изъяты в принудительном порядке. Все изымаемые предметы должны быть перечислены в протоколе с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости. По окончании выемки лицу, у которого она производилась, либо совершеннолетнему члену его семьи вручается под роспись копия протокола. Если выемка производится в организации, то копия протокола вручается ее представителю.
3.5. Личный обыск
В личный обыск входит обследование одежды, обуви, носильных вещей и тела обыскиваемого лица, а также само место обыска с целью обнаружения предметов, выброшенных обыскиваемым.
Основанием для производства личного обыска является наличие данных, что в у какого-то лица могут находиться орудия преступления и предметы, документы, имеющие значение для уголовного дела.
При личном обыске взятого под стражу подозреваемого или обвиняемого у него подлежат изъятию предметы, которые не разрешено хранить в местах предварительного заключения и содержания лиц, задержанных по подозрению в совершении преступления.
Личный обыск производится на основании судебного решения. Исключение составляют случаи:
а) при задержании лица или заключении его под стражу;
б) при личном обыске лица, находящегося в помещении или ином месте, где производится обыск, при наличии данных полагать, что это лицо скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. В этих случаях личный обыск может быть произведен без решения суда и прокурора на основании постановления следователя, но с обязательным уведомлением об этом в течение 24 ч судьи и прокурора. К уведомлению должны быть приложены копии постановления о производстве личного обыска и протокола.
Личный обыск может производиться только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых, специалиста того же пола.
Вещи, предметы и документы, изъятые в ходе личного обыска, подлежат осмотру. Впоследствии они могут быть приобщены к уголовному делу (например, обнаружено орудие преступления), а также подвергнуты экспертному исследованию для определения их относимости к делу.
Каждый гражданин имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.
Для производства контроля и записи переговоров основанием является предположение о том, что в телефонных переговорах подозреваемого, обвиняемого и других лиц могут содержаться сведения, имеющие значение для дела. Данное предположение безусловно носит вероятностный характер, однако необходимо, чтобы оно имело фактическую основу в материалах уголовного дела (сведения об этом в показаниях потерпевшего, свидетеля, рапорт оперативного сотрудника и т. д.). Контроль и запись переговоров возможны только по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях. При этом следует отметить, что в соответствии со ст. 18 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» допускается проведение оперативно-розыскных мероприятий, связанных с контролем и записью телефонных переговоров при наличии судебного решения и при наличии информации не только по тяжким и особо тяжким преступлениям, но и другим совершенным, совершаемым и подготавливаемым уголовно-наказуемым деяниям, по которым производство предварительного следствия является обязательным. Однако полученная в данном случае информация носит только оперативный характер и не является доказательством.
Также закон оговаривает случаи, когда имеет место угроза совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников и близких лиц. В данном случае необходимо наличие письменного заявления указанных лиц, а если оно отсутствует, то судебное решение, полученное в порядке ст. 165 УПК РФ. Ходатайство следователя о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров должно содержать ряд обязательных сведений, а именно — указание на номер уголовного дела, при производстве которого необходимо применение данной меры, основания, по которым производится данное следственное действие, фамилия, имя и отчество лица, чьи телефонные и иные переговоры подлежат контролю и записи (целесообразно также указывать его процессуальное положение),-срок, в пределах которого предполагается осуществление контроля и записи, а также наименование органа, которому поручается техническое осуществление контроля и записи. После получения судебного решения постановление о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров направляется следователем для исполнения в соответствующий орган. Контролю и записи могут быть подвергнуты не только переговоры, которые лицо ведет по личному номеру, но и иные каналы связи, которыми он пользуется в связи со служебной или иной деятельностью. Место и способы осуществления контроля и записи телефонных и иных переговоров может определять как следователь, так и орган, которому направляется на исполнение постановление следователя.
Установлен максимальный срок контроля и записи переговоров, который не может превышать б месяцев. При наличии оснований данный срок может быть продлен, но каждый раз на срок не более б месяцев. При этом контроль и запись переговоров могут быть прекращены, если необходимость в них отпала, и до истечения установленного срока. Прекращаются они на основании постановления следователя, которое направляется соответствующему органу. Так как контроль и запись переговоров являются следственным действием, то и их производство возможно только в период расследования конкретного уголовного дела. С истечением срока расследования прекращается и срок контроля и записи переговоров. Следователь, по постановлению которого осуществляется контроль и запись переговоров, в любое время по мере необходимости может истребовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания. В данном случае выемка не требуется. Однако необходимо соблюдать ряд установленных законом требований, а именно: фонограмма передается в опечатанном виде, обязательно наличие сопроводительного письма органа, осуществляющего контроль и запись переговоров. В сопроводительном письме указывается дата и время начала и окончания записи указанных переговоров, а также краткие характеристики используемых при этом технических средств. В ходе осмотра и прослушивания фонограммы обязательно участие понятых, а при необходимости и специалиста. В некоторых случаях требуется присутствие лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны. В ходе осмотра и прослушивания составляется протокол. В данном протоколе дословно излагается та часть фонограммы, которая имеет значение для дела. Лица, участвующие в осмотре и прослушивании фонограммы, имеют право в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания к протоколу. Фонограмма является вещественным доказательством и подлежит приобщению к материалам уголовного дела. О чем следователь выносит соответствующее постановление. Фонограмма хранится в опечатанном виде. При этом в обязанности следователя входит создание таких условий для ее хранения, которые бы исключали всякую возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами, а также обеспечивали ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе и в судебном заседании. Согласно ч. 1 ст. 217 УПК РФ, в ходе ознакомления с материалами уголовного дела обвиняемого и его защитника им предъявляется для прослушивания и осмотра приобщенная к делу фонограмма.
3.7. Допрос
Допрос может производиться по месту производства предварительного следствия (в помещении отдела внутренних дел, прокуратуры, в помещении органа следствия, в зале суда). Однако не исключается возможность производства допроса и по месту нахождения допрашиваемого (по месту работы, учебы, в лечебном учреждении и т. д.). Если допрашиваемый находится под следствием по другому уголовному делу или уже отбывает наказание, то соответственно он может быть допрошен в ИВС, СИЗО либо по месту отбытия наказания. Вопрос о месте допроса решается лицом, производящим данное следственное действие, с учетом тактических соображений, необходимости срочного допроса, психологических факторов, состояния здоровья допрашиваемого и т. д. Допрос свидетелей по месту их нахождения целесообразен, например, когда большинство свидетелей проживают или работают в одном месте. С учетом психологических факторов допрос несовершеннолетнего свидетеля с участием педагога иногда целесообразней производить в школе, так как официальная обстановка кабинета следователя может оказать на него определенное негативное влияние. Как правило, потерпевшие, здоровью которых причинен вред и находящиеся в лечебном учреждении, допрашиваются по месту нахождения, так как информация, которая может быть получена в ходе данного следственного действия, очень важна на первом же этапе расследования и желательно по возможности не откладывать допрос данного лица. Однако в этом случае необходимо получить консультацию лечащего врача о возможности производства допроса с учетом состояния здоровья потерпевшего и возможности им реально оценивать создавшуюся ситуацию и адекватно реагировать на происходящее (особенно когда в лечении применяются успокоительные и сильные обезболивающие средства). Во всех случаях при наличии медицинских показаний продолжительность допроса устанавливается на основании заключения врача. В некоторых случаях целесообразно присутствие врача в ходе допроса.
Если возникает необходимость в допросе свидетеля, проживающего в другом городе, следователь вправе дать поручение о производстве допроса следователю или органу дознания, в районе деятельности которого находится допрашиваемое лицо.
Законом оговорено, что допрос не может длиться более 4 часов. При этом допускается продолжение допроса после перерыва для отдыха и принятия пищи, но при этом общая продолжительность допроса в течение одних суток не может превышать 8 часов. Перерыв для отдыха и принятия пищи должен быть не менее одного часа, о том, что в ходе допроса сделан перерыв, делается отметка в протоколе допроса, там же указывается его продолжительность.
Также необходимо учитывать, что на допрос как на одно из следственных действий распространяется требование ч. 3 ст. 164 Кодекса, согласно которому производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. При этом ночным временем считается промежуток времени с 22 до б ч по местному времени.
3.8. Порядок вызова на допрос
Лицо приобретает процессуальное положение свидетеля с момента официального вызова его для дачи свидетельских показаний в установленном законом порядке, то есть с момента вручения ему повестки, телеграммы, телефонограммы. По своей сути повестка является властным предписанием свидетелю и потерпевшему о его явке к лицу, производящему расследование, или в суд. Повестка выступает, с одной стороны, гарантией явки свидетеля, потерпевшего на допрос, с другой стороны — основанием для применения к нему в случае неявки соответствующей санкции. В повестке должно быть указано, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, дата и время явки на допрос, а также последствия неявки без уважительных причин. Согласно ч. б ст. 42 УПК РФ в случае неявки потерпевшего по вызову дознавателя, следователя, прокурора и в суд он может быть подвергнут приводу. Согласно п. 1 ч. б и ч. 7 ст. 56 УПК РФ, свидетель не вправе уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора и суда. В случае уклонения от явки он может быть подвергнут приводу, о чем выносится мотивированное постановление следователя. За уклонение или отказ от дачи показаний свидетель и потерпевший могут быть привлечены к уголовной ответственности по ст. 307 и 308 УК РФ. Уважительными причинами неявки свидетеля, потерпевшего по вызову в назначенный срок признаются:
1) болезнь лица, лишающая его возможности явиться;
2) несвоевременное получение повестки;
3) иные обстоятельства, лишающие свидетеля и потерпевшего возможности явиться в назначенный срок. При этом не всякое заболевание, в том числе и подтвержденное листком нетрудоспособности, является уважительной причиной неявки по вызову, а лишь такое, которое действительно лишает свидетеля и потерпевшего возможности перемещения без ущерба для себя. При этом наличие у свидетеля, потерпевшего заболевания, лишающего его возможности явиться по вызову следователя, должно быть подтверждено справкой или другим документом медицинского учреждения. Повестка считается врученной своевременно, если между моментом вручения и обозначенным в повестке временем явки имеется разрыв во времени, не требующий чрезвычайных усилий для явки в срок. Под «иными обстоятельствами» понимаются: перерыв в работе транспорта, невозможность оставления без ухода заболевшего или престарелого члена семьи, стихийное бедствие и т. д. При этом вопрос о том, является ли причина уважительной, решается следователем на основании имеющихся в деле данных.
Повестка вручается указанным лицам под расписку или передается с помощью средств связи (телефонограмма, телеграмма, с помощью факсимильной связи и т. п.). Расписка в получении пересылается следователю. Если вызываемое лицо временно отсутствует, повестку можно передать кому-нибудь из взрослых членов семьи либо администрации по месту работы или по поручению следователя иным лицам и организациям. При этом законодатель возлагает на них обязанность передать повестку лицу, которое вызывается на допрос. Если повестка вручена не вызываемому лицу, в расписке должны быть указаны сведения о лице, ее принявшем (фамилия, имя, отчество принявшего, отношение к вызываемому либо должностное положение.) Помимо перечисленных способов вызова следователь может лично пригласить свидетеля и потерпевшего на допрос в том числе и по телефону.
При вызове свидетеля, не достигшего 16 лет, должен быть учтен ряд обстоятельств:
1) его возрастные особенности;
2) необходимость обеспечить в отдельных случаях одновременную явку педагога и его законного представителя;
3) исключить возможность отрицательного влияния на свидетеля со стороны взрослых лиц, в том числе его законных представителей. Свидетель, не достигший 16-летнего возраста, вызывается на допрос повесткой, которая вручается через его законного представителя либо через администрацию по месту его работы или учебы. При этом повестка (телеграмма, телефонограмма и т. п.) заполняется и вручается с соблюдением всех требований, предусмотренных ч. 1 данной статьи. В повестке не упоминается об уголовной ответственности за уклонение от явки и дачи показаний. Однако в ней указывается на обязанность взрослого лица, которому она адресована, обеспечить явку несовершеннолетнего свидетеля и потерпевшего на допрос. Если в ходе допроса необходимо присутствие законного представителя несовершеннолетнего, в повестке должно быть изложено требование о явке этого лица вместе с вызываемым на допрос свидетелем. При необходимости законный представитель может быть вызван отдельной повесткой, вручаемой одновременно с повесткой о вызове несовершеннолетнего лица. При вызове свидетеля через администрацию школы в повестке следует также указать на необходимость явки на допрос педагога.
Иной порядок вызова свидетеля, не достигшего 16-летнего возраста, применяется в случаях, когда имеются основания полагать, что родители или законные представители, иные лица могут противодействовать явке несовершеннолетнего либо попытаются склонить его к даче ложных показаний. В данном случае несовершеннолетний свидетель может вызываться через администрацию учебного заведения, предприятия, учреждения, через посыльного и т. д.
3.9. Общие правила проведения допроса
Допрос свидетеля является способом получения от него данных об обстоятельствах дела. Нарушение установленного законом порядка его допроса ведет к утрате юридической силы полученных данных и исключению их из числа доказательств. Допрос свидетеля, как любое следственное действие, производится по процессуальным правилам, цель которых — обеспечить получение достоверных и полных показаний. При этом, принимая решение о необходимости производства допроса свидетеля, потерпевшего, следователь одновременно определяет время выполнения данного следственного действия (что соответствует принципу планирования расследования), при этом он обязан соблюдать требования УПК о запрете его производства в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства. Если у следователя перед началом допроса возникнет сомнение в том, владеет ли допрашиваемое лицо языком, на котором ведется производство по уголовному делу, то он должен выяснить, на каком языке это лицо желает давать показания. В нужном случае для участия в данном следственном действии приглашается переводчик. В необходимых случаях у свидетеля и потерпевшего отбирается подписка о неразглашении данных предварительного расследования.
Если лицо прибыло на допрос впервые, следователь должен проверить у него документы и удостовериться в его личности. При вызове на допрос свидетеля, достигшего 16-летнего возраста, он предупреждается об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Если же свидетель, потерпевший не достигли 16-летнего возраста, следователь разъясняет им необходимость давать правдивые показания и рассказать все известное ему по делу, предварительно разъяснив им их права; лица, не достигшие 16-летнего возраста, не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний. Перед началом допроса также выясняются отношения между свидетелем и потерпевшим, подозреваемым, обвиняемым.
Свидетель может быть допрошен по всем обстоятельствам, подлежащим доказыванию по делу. При этом свидетель может быть допрошен только об обстоятельствах, очевидцем которых он был. Не могут служить доказательствами фактические данные, сообщаемые свидетелем об обстоятельствах, которые он лично не воспринимал и по которым он не может назвать источник своей осведомленности. Допрос свидетеля по существу начинается с предложения свидетелю в свободной форме рассказать, что ему известно об обстоятельствах дела, в связи с которыми он вызван на допрос. При этом следователь либо сообщает свидетелю, по какому делу и в связи с какими событиями он вызван на допрос, либо определяет конкретное обстоятельство, очевидцем которого он был. Свидетель излагает свои показания в форме свободного рассказа. После того как свидетель расскажет в свободной форме об интересующих следователя обстоятельствах, последний вправе задать ему уточняющие, детализирующие вопросы. Закон запрещает задавать допрашиваемому лицу наводящие вопросы, которые своей формулировкой предопределяют получение желаемого ответа. Однако в ходе допроса в обязательном порядке следует выяснить источник сведений, установить, почему свидетель так хорошо запомнил дату, время, место и другие важные детали. Свидетелю может быть предложено составить собственноручно схему, план, ознакомиться с фототаблицей места происшествия, вещественными доказательствами. Допрашиваемое лицо вправе пользоваться документами и записями (особенно целесообразно при допросе бухгалтеров и материально ответственных лиц по делам об экономических преступлениях). Содержание и форма вопросов, тактические приемы их постановки и получения на них ответов должны соответствовать требованиям закона и норм морали. В ходе допроса недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер воздействия, недопустимо унижение чести и достоинства допрашиваемого.
При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств. При производстве следственного действия могут применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио— и видеозапись. При этом стенограмма и стенографическая запись, фотографические негативы и снимки, материалы аудио— и видеозаписи хранятся при уголовном деле. В ходе допроса по инициативе следователя или по ходатайству допрашиваемого лица также могут быть проведены фотографирование, аудио— или видеозапись, киносъемка. Применение указанных средств фиксации целесообразно особенно в ходе допроса лиц, имеющих физические или психические недостатки, если у следователя есть основания полагать, что свидетель впоследствии под давлением или по иным причинам может изменить показания, при допросе несовершеннолетних свидетелей (потерпевших), особенно малолетних, когда с истечением времени ребенок может забыть обстоятельства дела и т. д. Согласно ч. 5 ст. 166 Кодекса лица должны быть предупреждены о применении технических средств до начала следственного действия, о чем в протоколе делается отметка. Изготовленные фотографические негативы и снимки, материалы аудио— и видеозаписи хранятся при уголовном деле, по окончании предварительного следствия опечатываются и в ходе ознакомления с материалами уголовного дела по окончании следственных действий по ходатайству обвиняемого и его защитника предъявляются для ознакомления.
Роль адвоката состоит в исключении возможных нарушений прав свидетеля, поскольку последний не вправе задавать вопросы свидетелю или каким-то образом комментировать его ответы, то есть он не может влиять на ход допроса. Уже по окончании допроса адвокат имеет право знакомиться с протоколом допроса и сделать заявление о нарушении прав и законных интересов свидетеля (например, если свидетелю задавались наводящие вопросы или в ходе допроса применялись тактические приемы, не соответствующие нормам морали, либо применялись методы, унижающие честь и достоинство лица). Замечания адвоката подлежат обязательному занесению в протокол. Юридическая помощь адвоката может состоять и в оказании помощи свидетелю при составлении ходатайства либо жалобы.
3.10. Протокол допроса
Показания свидетеля заносятся в протокол допроса свидетеля, который составляется должностным лицом, производившим допрос с соблюдением общих требований. Протокол допроса состоит из трех частей: вводной (анкетной), описательной и завершающей. В вводной части указываются данные о личности допрашиваемого: фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, гражданство, национальность, образование, семейное положение, место работы, род занятий или должность, местожительство, наличие или отсутствие судимости, а также другие сведения, которые необходимы с учетом расследуемого уголовного дела (родственные связи, отношение к подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему и т. д.). В случае, если есть разумные основания опасаться, что разглашение места жительства или работы свидетеля может повлечь угрозу его безопасности, то эти анкетные данные в протоколе не указываются (это правило обычно действует в ходе допроса сотрудников правоохранительных органов в качестве свидетелей об обстоятельствах задержания лица или иных обстоятельствах, связанных с выполнением ими служебного долга). В вводной же части протокола делается отметка о предупреждении свидетеля (потерпевшего) об ответственности за отказ от дачи показаний либо задачу заведомо ложных показаний, свидетелю разъясняются его права и обязанности. При несоблюдении вышеназванных требований результаты данного следственного действия будут рассматриваться как полученные с нарушением требований уголовно-процессуального закона и не смогут быть положены в основу обвинения.
В описательной части протокола фиксируются непосредственно показания, данные свидетелем (потерпевшим). При этом показания допрашиваемого записываются от первого лица и по возможности дословно, желательно сохранять не только смысловое содержание, но и индивидуальные особенности речи свидетеля (характерные выражения, обороты речи и т. п.). Тем не менее необходимо соблюдать и нормы морали, не допуская фиксации нецензурных, оскорбительных выражений, бранных слов и т. д. Если в ходе допроса допрашиваемый оперирует профессиональными терминами, они также подлежат занесению в протокол, при этом в скобках может быть записано разъяснение термина, данное допрашиваемым. Показания излагаются в той последовательности, в которой их излагал свидетель. Первоначально фиксируются показания, данные свидетелем в форме свободного рассказа, затем фиксируются ответы на заданные вопросы. При этом в протокол записываются все вопросы, в том числе и те, которые были отведены следователем или на которые отказался отвечать допрашиваемый, с указанием мотивов отвода или отказа. Свидетель может представить собственноручные записи сведений по поводу известных ему обстоятельств, сделанные заранее до явки к следователю. Такие записи не являются протоколом. Они фактически относятся к «иным документам». Предоставление подобных записей не освобождает следователя от обязанности допроса свидетеля (потерпевшего) и составления соответствующего протокола. В процессе допроса свидетелем могут быть изготовлены схемы, чертежи, рисунки, диаграммы, которые приобщаются к протоколу, о чем в нем делается соответствующая запись. В протоколе допроса также указываются технические средства, которые применялись в ходе его производства, условия и порядок их использования, объекты, к которым они применялись. При этом в протоколе указываются технические параметры звуко-, видеозаписывающей аппаратуры. В случае производства фотосъемки указывается, каким фотоаппаратом она производилась, тип объектива, фотопленки, фотовспышки и так далее, а также, какие именно объекты фотографировались и сколько было сделано снимков. Фотографические негативы, кино-, видеопленки, диапозитивы, фонограммы должны быть заверены подписью следователя, скреплены печатью «для пакетов» и приложены к протоколу следственного действия.
После дачи показаний свидетель имеет право написать их собственноручно в протоколе допроса. При ознакомлении с такой записью следователь может поставить перед свидетелем дополнительные, уточняющие, детализирующие вопросы и отразить ответы на них в протоколе после собственноручных показаний свидетеля. Факт собственноручной записи показаний свидетелем особо оговаривается в завершающей части протокола перед подписями участвующих в следственном действии лиц.
По окончании допроса протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвующим в производстве следственного действия. При этом указанным лицам разъясняется право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Основной способ ознакомления с протоколом — личное прочтение свидетелем (потерпевшим). Возможен и другой способ — путем оглашения его вслух следователем (другим участником следственного действия), если об этом просит свидетель (потерпевший) или если допрос производится при участии нескольких лиц. При этом способ ознакомления особо оговаривается в завершающей части протокола. После ознакомления с протоколом все участники имеют право делать замечания, требовать его дополнения, исправления. Все внесенные замечания об уточнении и дополнении протокола подлежат обязательной фиксации и удостоверению подписями сделавших их лиц. При этом ходатайство допрашиваемого о дополнении и об уточнении протокола подлежит обязательному удовлетворению.
Протокол подписывается следователем и всеми лицами, участвующими в производстве следственного действия. При этом подписанию подлежит каждый лист протокола и протокол в целом. Следователь ставит свою подпись после подписей всех лиц, участвующих в производстве следственного действия, заверяя протокол в целом.
На практике не редки случаи, когда по окончании производства следственного действия подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетель или иное лицо, участвующее в производстве следственного действия, отказывается подписать соответствующий протокол в силу различных причин. Однако законодатель оговаривает данный случай и принимает во внимание то обстоятельство, что следственное действие считается уже произведенным, а факт отказа участвующего в нем лица от подписания протокола не лишает самого следственного действия юридической силы. При этом под «иным лицом», которое может отказаться от подписания протокола, законодатель понимает защитника, свидетеля, гражданского истца и его представителя, гражданского ответчика и его представителя, законного представителя, переводчика и т. д. В данном случае следователь вносит в протокол следственного действия запись об отказе участника подписать протокол, которая удостоверяется подписью следователя, в том случае, если в производстве следственного действия участвует защитник, законный представитель, представитель, то они также удостоверяют факт отказа от подписания. В том случае, если вышеперечисленные лица в производстве следственного действия не участвовали, достаточно подписи следователя.
Лицу, отказавшемуся подписать протокол следственного действия, предоставляется возможность дать объяснение причин отказа, которое подлежит занесению в протокол. Представляется, что лицо может как собственноручно внести в протокол такое объяснение, так и дать следователю устное объяснение, которое следователь должен зафиксировать в протоколе. Лицо может также отказаться от дачи какого-либо объяснения.
Законодателем предусмотрен и случай, когда потерпевший или свидетель в силу физических недостатков или состояния здоровья не могут подписать протокол следственного действия, тогда ознакомление данного лица с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя, представителя (если таковые участвуют в деле) или понятых. Вышеперечисленные лица, в частности понятые, не присутствуют в ходе производства самого следственного действия, при них лишь зачитывается сам протокол допроса, и они удостоверяют факт ознакомления лица с протоколом и его согласие с ним. На практике часто встречаются случаи невозможности ознакомления с протоколом и его подписание лицом в силу неграмотности (например, малолетние дети). Представляется, что в данном случае следует поступать аналогичным образом. Кроме того, в числе лиц, которые в силу физических недостатков или состояния здоровья могут быть лишены возможности подписания протокола, названы только подозреваемый, обвиняемый, потерпевший и свидетель, однако очевидно, что в их числе могут оказаться гражданские истцы и ответчики. В этом случае представляется, что позволительно распространить действие данной нормы и на них.
3.11. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего и свидетеля
Особенности допроса несовершеннолетних потерпевших и свидетелей обусловлены своеобразием их возрастной психики и характером восприятия ими происходящих событий, особенностями формирования показаний в целом. Для несовершеннолетних лиц характерны недостаточный уровень знаний, развития, ограниченный круг даже общепринятых понятий, отсутствие жизненного опыта, профессиональных знаний, повышенное эмоциональное состояние во время восприятия и некритическое отношение к воспринимаемому, неспособность правильно оценить ситуацию, поступки (свои и других лиц), склонность к внушению и фантазированию. При этом малолетних свидетелей и потерпевших желательно допрашивать дома, в детском саду или создать комфортную психологическую обстановку в другом месте. С этой целью законодатель предусматривает обязательное участие педагога при допросе потерпевшего и свидетеля в возрасте до 14 лет. Кроме того, по усмотрению следователя участие педагога возможно и в ходе проведения допроса потерпевшего и свидетеля в возрасте от 14 до 18 лет (например, при наличии умственной отсталости, физических недостатков у допрашиваемого). Однако, несмотря на то что данный вопрос решается по усмотрению следователя, это не лишает возможности заявить ходатайство об участии педагога законными представителями допрашиваемого. Педагог — это сведущее лицо, имеющее педагогическое образование и работающее в учебном заведении (школе, спецшколе, ПТУ и т. д.) либо в дошкольном детском учреждении. Наличие педагогического образования предполагает специальные знания лица в области педагогики, детской и юношеской психологии и т. д. Участие педагога в допросе несовершеннолетнего лица имеет своей целью оказание помощи следователю в получении правдивых показаний от допрашиваемого, установление психологического контакта, правильную постановку вопросов и помощь в проведении допроса в целом. Педагог по сути дела является специалистом в уголовном процессе, поэтому перед началом допроса ему разъясняются права и обязанности специалиста. В вводной части протокола допроса указываются должностное положение педагога, фамилия, имя, отчество, адрес. Делается отметка о разъяснении ему прав и обязанностей. При необходимости берется подписка о недопустимости разглашения данных предварительного следствия. Замечания по протоколу вносятся педагогом в его текст после записи показаний допрашиваемого. При этом педагог высказывает свое мнение не об оценке показаний, а о правильности ведения самого допроса и записи показаний. Педагог вправе с разрешения прокурора, следователя, дознавателя задавать вопросы несовершеннолетнему, а по окончании допроса — знакомиться с протоколом допроса и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных записей. Эти права прокурор, следователь, дознаватель разъясняют педагогу перед допросом несовершеннолетнего, о чем делается отметка в протоколе.
Помимо педагога, при допросе несовершеннолетнего потерпевшего, свидетеля вправе присутствовать его законный представитель. При этом законодатель не проводит возрастную градацию, в силу чего законный представитель имеет право присутствовать при допросе лица, не достигшего возраста 18 лет. Присутствие законного представителя не является обязательным, предусматривается как право последнего. Однако законный представитель в обязательном порядке уведомляется о времени и месте производства допроса. Участие в ходе допроса педагога не исключает участия в нем законного представителя. Законными представителями несовершеннолетнего являются родители, усыновители, опекуны или попечители, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний.
При допросе несовершеннолетнего особенно важно соблюдать правило о производстве допроса непосредственно после расследуемого события. Восприятие ребенка, как правило, поверхностно, и образы могут быстро стереться из памяти. На его восприятие могут отрицательно повлиять обсуждение в его присутствии случившегося, поскольку ребенок может перенять чужое мнение, добросовестно считая его своим. Готовясь к допросу, важно спланировать его продолжительность, учитывая то обстоятельство, что ребенок быстро утомляется и теряет интерес к предмету допроса. В ходе допроса необходимо тут же подвергать анализу получаемую от несовершеннолетнего информацию, при необходимости детально выяснить ее источники и условия формирования. Важной частью допроса несовершеннолетнего является объективная оценка данных им показаний. Поэтому следует выяснять у подростка, с кем он беседовал по данному поводу перед допросом, кто и какие советы ему давал относительно поведения на допросе, кто и как оценивал интересующие следователя факты, личное мнение подростка о происшедшем, почему он сделал такие выводы и т. д. При этом первым признаком, свидетельствующим о постороннем воздействии на показания ребенка, является заученность рассказа и использование не свойственных ребенку фраз, оборотов речи, терминов и т. д. С этой целью ребенку следует задавать детализирующие, конкретизирующие и контрольные вопросы.
Нужно принять во внимание, что лица, достигшие 16-летнего возраста, несут ответственность за дачу ложных показаний; лица, не достигшие 16 лет, не предупреждаются об ответственности за дачу ложных показаний. При разъяснении указанным потерпевшим и свидетелям их прав и обязанностей, предусмотренных ст. 42 и 56 КоАП РФ настоящего Кодекса, им указывается на необходимость говорить правду. При этом следователю, педагогу, законному представителю следует разъяснить несовершеннолетнему, насколько важна информация, которую предполагается получить в ходе допроса, и в какой мере она может повлиять на ход расследования.
Поделиться книгой: