Римское право. Ответы на экзаменационные билеты

Habitatio – право пожизненно обитать в чужом доме или в его части. Управомоченный мог жить в нем сам или сдавать внаем. Безвозмездная уступка другому этого права была недопустима.

Орегае servorum vel animalium – пожизненное право на пользование чужими рабами или животными. Управомоченный мог или сам пользоваться этими объектами, или сдавать внаем.

Возникновение сервитутов:

1) путем in iure cessio для всех видов, а к сельским сервитутам применялась также манципация;

2) приобретение сельских сервитутов по давности при условии осуществления сервитута в течение 2 лет;

3) в процессах о разделе общей собственности судья мог устанавливать сервитутные отношения, предоставив одним большие участки и компенсировав другим за меньшие участки установлением сервитутов на первые;

4) в случае смерти наследователи могли в завещаниях возлагать на наследников установление сервитутов путем отказов посторонним лицам;

5) эдикты римских правителей создали для сервитутов на провинциальные земли неформальные договоры;

6) признание возможности владения сервитутным правом привело к допущению передачи сервитутного права в форме традиции;

7) преторы защищали десятилетнее и двадцатилетнее владение сервитутом – longi temporis possessio, что приводило к установлению преторской давности для приобретения сервитутов;

8) в праве Юстиниана существовали только описанные выше преторские способы установления.

Прекращение сервитута:

1) отказ управомоченного в процессуальных формах уступки своего права собственнику;

2) погасительная давность. Личные сервитуты погашались в силу неиспользования;

3) обладатель сервитутного права пользовался защитой против нарушений его сервитутного права при помощи иска actio confessoaria При этом истец доказывал свое сервитутное право и факт нарушения его со стороны ответчика. Противоположным этому иску был иск actio negotoria, в том смысле что с помощью этого иска собственник вещи, которой другое лицо неправомерно пытается пользоваться, отрицает за этим лицом право пользования. Следует заметить, что наряду с петиторной защитой (спором о праве) сервитутов, реальных и личных, существовала и поссессорная защита (защита владельца).

35. Суперфиций и эмфитевзис

Суперфиций – наследственное и отчуждаемое право пользования в течение длительного срока строением, возведенным на чужой земле. При этом постройка здания производилась за счет нанимателя участка (суперфициария), а право собственности на строение признавалось за собственником земли, т. к. все, находящееся на земле, но связанное с ней, принадлежит собственнику земли. В течение всего времени действия договора пользование зданием принадлежало только суперфициарию. В дальнейшем такие договоры приобрели публично-правовой характер, т. к. земли, принадлежавшие государству или городам, которые не могли быть проданы, сдавались в аренду под постройку за определенную наемную плату – поземельный оброк solarium. При дальнейшем развитии римского общества это коснулось и частных лиц, так это отношение перешло и в область частного права. Отношение, носившее прежде характер обязательственного, развилось в практике преторов и получило значение права на вещи – ius in re. Суперфиций стал рассматриваться как вещь, юридически отделенная от поверхности и имеющая обособленное правовое положение.

Претор предоставил суперфициарию интердикт о суперфиции, предназначенный для защиты пользования от третьих лиц. Суперфициарий получал иск, аналогичный иску о собственности, в случае потери владения постройкой. После расследования дела, направленного против третьего лица, и признания нарушения его права происходило восстановление.

Для установление суперфиция требовалось наличие договора и передача постройки. Право суперфиция могло устанавливаться также путем давности и легатов. Суперфициарий мог передавать свое право по наследству и путем сделок между живыми – отчуждать, закладывать, обременять сервитутами, но лишь без ущерба для прав собственника земли.

Собственник мог возбудить против суперфициария иск о собственности в случае неуплаты последним в установленные сроки подати за землю. Суперфиций прекращался с истечением указанного в договоре срока; вследствие дереликции, т. е. отказа от этого права со стороны суперфициария; слияния прав; вследствие погасительной давности.

Эмфитевзис – наследственные и отчуждаемые права на вещь, устанавливавшие длительное пользование чужой землей под обработку. Отдача земель в обработку имела много разнообразных форм. Образованию института эмфитевзиса в Риме предшествовали сходные с его содержанием отношения по владению и найму государственных, городских и общинных земель. Эмфитевзис считался вечной арендой, которая давала право на вещь, защищаемое особым иском.

Эмфитевта (лицо, которому принадлежало ius emphyteusis), не являясь собственником и имея ius in re aliena, имел право осуществления всего содержания права собственности, т. е. осуществлял владение и пользовался владельческой защитой. Как и в случае с собственником, ему принадлежали и петиторные иски. Плоды земли и все доходы поступали в его собственность после отделения. Он мог завещать, дарить и продавать вещь. Продажа носила одну особенность: эмфитевта был обязан предоставить собственнику право первой купли или уведомить его и отчислить ему 2 % с цены. Эмфитевта мог устанавливать залоги и сервитуты и менять хозяйственное назначение вещи, не ухудшая ее. Эмфитевта должен был быть хорошим хозяином, платить общественные налоги, вносить собственнику ежегодную ренту.

Защиту своих прав против всякого владельца эмфитевта осуществлял при помощи actio vectigalis и всех владельческих интердиктов. В случаях неисполнения своих обязательств: при нанесении им большого ущерба, при трехлетней неуплате публичных налогов, при нарушении предписаний о продаже – собственник имел право лишить его участка при помощи особого иска actio emphyteuticaria

36. Понятие и содержание обязательства. Виды

Обязательство – это правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано выполнить что-либо в пользу другого лица (кредитора).

Рим в эпоху классического права, с одной стороны, различал иски на вещь и иски личные, с другой стороны, было выработано представление о содержании обязательства. Ульпиан (современник Павла): «Личный иск имеет место, когда мы судимся с тем, кто обязан в отношении нас к совершению какого-либо действия или к тому, чтобы дать; тот иск всегда направлен против данного лица».

Содержание обязательства состоит в обязанности должника в совершении определенных действий: dare, facere, praestare (т. е. дать, сделать, предоставить). В римском классическом праве обязательства делились на цивильные и натуральные.

Обязательства, которые не пользуются исковой защитой, но по которым уплаченное не может быть потребовано обратно, носят название натуральных обязательств (obligatio naturalis). Преимущественно развивались в отношениях подвластных членов семьи и рабов.

Ульпиан: «Рабы хотя по цивильному праву и не становятся обязанными по договорам, но по естественному праву обязательства они и принимают на себя, и возлагают на других» (D. 44. 7.14).

Наряду с натуральными обязательствами существовали и цивильные. Те обязательства, которые пользовались исковой защитой, назывались цивильными. В римском праве противопоставление натурального и цивильного постоянно присутствует. Так, противопоставляются плоды натуральные (например, урожай) и плоды цивильные (например, проценты на капитал). Это привело к тому, что, кроме натуральных обязательств, все остальные обязательства, т. е. обязательства, которые пользуются исковой защитой, принято называть цивильными обязательствами.

Это название не совсем точно, т. к. исковой защитой пользовались, кроме цивильных обязательств в полном смысле, еще и обязательства, защита которых создана преторским правом.

Характерные черты обязательств: прекращается его исполнением, т. е. оно является временным правовым отношением; присутствует принуждение к исполнению обязательства.

В основании возникновения обязательств лежат контракт – договор, признанный цивильным правом и снабженный исковой защитой, и деликт – противоправное действие, причинившее вред.

Субъектами обязательства являются кредитор и дебитор-должник, связанный долгом. При этом нельзя было вступать в обязательство через представителя. Не получали юридической силы договоры, по которым кредитор выговаривал нечто от должника в пользу третьего лица, не участвовавшего в заключении договора.

С развитием хозяйственных отношений появляются такие понятия, как новация и цессия. Новация – это действия по переводу права требования с общего согласия кредитора, должника и того лица, которому кредитор желал передать свое право требования. Процедура новации, требовавшая согласия должника на замену кредитора, не всегда была удобной кредиторам: должник мог не согласиться на замену кредитора, вследствие чего возникла новая процедура передачи права требования – цессия. Цессия предполагала прямую уступку права требования без согласия должника. Последний лишь уведомлялся о произошедшей цессии и после этого был обязан вернуть долг новому кредитору.

Однако перевод долга (т. е. замена должника) всегда происходил с участием кредитора и с его согласия, т. к. кредитору было необходимо знать, насколько новый должник кредитоспособен, внушает ли он доверие и т. д. Таким образом, перевод долга осуществлялся в форме новации. Между кредитором и новым должником заключался договор, имевший целью прекращение обязательственных отношений между этим кредитором и старым должником.

37. Стороны в обязательстве

Обязательство – это правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано выполнить что-либо в пользу другого лица (кредитора).

Таким образом, субъектами обязательства являются кредитор и дебитор-должник, связанный долгом. При этом нельзя было вступать в обязательство через представителя. Не получали юридической силы договоры, по которым кредитор выговаривал нечто от должника в пользу третьего лица, не участвовавшего в заключении договора.

С развитием хозяйственных отношений появляются такие понятия, как новация и цессия. Новация – это действия по переводу права требования с общего согласия кредитора, должника итого лица, которому кредитор желал передать свое право требования. Процедура новации, требовавшая согласия должника на замену кредитора, не всегда была удобной кредиторам: должник мог не согласиться на замену кредитора. Вследствие чего возникла новая процедура передачи права требования – цессия. Цессия предполагала прямую уступку права требования без согласия должника. Последний лишь уведомлялся о произошедшей цессии и после этого был обязан платить долг новому кредитору.

Однако перевод долга (т. е. замена должника) всегда происходил с участием кредитора и с его согласия, т. к. кредитору было необходимо знать, насколько новый должник кредитоспособен, внушает ли он доверие и т. д. Таким образом, перевод долга осуществлялся в форме новации. Между кредитором и новым должником заключался договор, имевший целью прекращение обязательственных отношений между этим кредитором и старым должником.

До сих пор мы рассматривали простой случай, когда в обязательстве участвуют один должник и о^дин кредитор. Рассмотрим более сложный случай – с несколькими должниками и несколькими кредиторами. Если предмет обязательства делим, то обязательство делилось между несколькими участниками. Например, в соответствии с Законами XII таблиц «наследственные долги делятся автоматически на доли». Такая долевая ответственность действует, если только она не устранена законом или договором.

Ответственность могла быть также солидарной или множественной. Солидарная ответственность наступает, когда каждый из нескольких субъектов обязательства обязан исполнить целиком или с условием, что обязательство подлежало исполнению только один раз. Множественная ответственность – ответственность, при которой наступало умножение ответственности.

В соответствии с этим делили обязательства на солидарные и корреальные. Солидарная ответственность наступала, когда удовлетворение, полученное кредитором от одного из совокупных должников или одним из совокупных кредиторов от должника, погашало обязательство. Корреальная ответственность возникала когда предъявление иска кредитором одному из совокупных должников или одним из совокупных кредиторов должнику погашало обязательства.

В случаях, когда существуют несколько солидарных должников, говорят о пассивной солидарности, а при наличии нескольких солидарных кредиторов говорят об активной солидарности. Аналогично в случаях, когда существуют несколько корреальных должников, говорят о пассивной корреальности, а при наличии нескольких корреальных кредиторов говорят об активной корреальности. В практике наиболее распространены пассивная солидарность и пассивная корреальность.

Если в одном и том же обязательстве принимают участие несколько кредиторов или несколько должников, то при условии неделимости предмета обязательства должники признавались солидарными должниками, а кредиторы – солидарными кредиторами, каждый из которых вправе предъявить требование в полном объеме.

38. Исполнение обязательств

Обязательство может быть исполнено не только должником, но и любым лицом.

При наличии нескольких долгов должник имеет право засчитать плату за тот или иной долг, если должник не указывает отдельно, в счет какого долга идет плата, этот вопрос может решить сам кредитор. Если же ни должник, ни кредитор не позаботились об этом, устанавливается очередность долгов данного должника, подлежащих погашению: сначала проценты, затем капитальная сумма – prius in usuras deinde in sortem; сначала долги, созревшие для принудительного взыскания, потом другие; сначала долги, по которым присуждение угрожает бесчестьем или штрафной санкцией, потом другие; сначала обеспеченные залогом, затем не обеспеченные залогом и т. д.

В классическую эпоху, когда обязательство рассматривалось как нечто целое, погашение которого строго соответствует его возникновению, кредитор не обязан был принимать частичную уплату, т. е. часть долга.

Позднее в Византии эти жесткие условия смягчились, и должник мог уплатить часть долга: «Представляется более человечным побудить истца принять то, что предлагают».

Таким образом, исполнение (например, денежный платеж) возможно лишь при соблюдении ряда условий: платеж должен быть произведен лицом, способным распоряжаться своим имуществом; платеж должен быть произведен лицу, которое способно его принять; исполнение должно строго соответствовать содержанию обязательства; если это обусловлено договором, то исполнение обязательства должно быть произведено в определенном месте; исполнение должно быть произведено в срок, предусмотренный в договоре.

Исполнение с выплатой процентов за просрочку – тот случай, когда должник не исполнял обязательства в нужное время. Просрочка исполнения влекла для должника следующие последствия: сумма взыскания долга могла увеличиться за счет процентов или роста рыночной стоимости вещи, взятой в долг. В просрочке, однако, мог оказаться не только должник, но и кредитор, вовремя не принявший исполнение обязательств, предложенных ему должником, надлежащим образом.

В случае плохого исполнения или неисполнения обязательств (плохого хранения взятых в долг вещей) должник будет отвечать своим имуществом, уплатит штраф и т. д.

Существовало такое понятие, как замена исполнения. Исполнение должно соответствовать обязательству. «Без согласия кредитора нельзя ему платить одно вместо другого» (D. 12. 1.2. 1). Однако, получив согласие кредитора, можно платить. Таким образом, возникает замена исполнения, его суррогат, datio in solutum, буквально – «дача в уплату», т. е., вместо денег кредитор мог получить вещь. В Риме распространенной вещью был земельный участок.

Иногда должник, будучи уверен, что должен больше, отдавал земельные участки, стоимостью превышающей его действительный долг перед кредитором. Возникновение института datio in solutum продиктовано экономической необходимостью, выросшей на почве тяжелых условий плохо организованного земельного кредита в обстановке падающей доходности рабовладельческого хозяйства. Datio in solutum явилось в то время некоторым облегчением и для кредиторов, и для должников.

Юстиниан, однако, указывал и на случаи, когда кредиторы отказывались от замены исполнения: разорившиеся землевладельцы, которые задолжали кредиторам деньги, были не в состоянии заплатить долг кредиторам в денежном эквиваленте, но располагали недвижимостью, на которую трудно найти покупателей. Экономическая борьба ростовщиков-заимодавцев и землевладельцев-должников привела к тому, что во времена Юстиниана появился закон, который обязал кредитора принять в уплату недвижимое имущество вместо денег.

39. Средства обеспечения

Средства обеспечения – это какие-либо действия должника, обеспечивающие исполнение обязательства, данные кредитору. К ним относятся задаток, неустойка, поручительство, залог.

Задаток (arra) в классическую эпоху имел целью подтвердить, подкрепить факт заключения договора (arra comfirmatoria). Это была денежная сумма или ценность, например кольцо, которое одна сторона, чаще всего покупатель, иногда наниматель, вручал другой стороне в момент заключения договора: «То, что дается в виде задатка, является доказательством заключенного договора купли-продажи». У задатка есть и своя определенная функция – штрафная. В случае если покупатель отказывается от договора, он теряет задаток; в случае если продавец отказывается от договора, задаток возвращается покупателю в двойном размере. Такая функция задатка сохранилась и до наших времен. Однако если стороны предусмотрели возможность расторжения договора заранее, задаток является задатком отступным и расторжение договора ограничивается возвращением задатка покупателю.

Неустойка (stipulatio poenae)  – принимаемое на себя должником обязательство уплатить определенную сумму в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Заключалась неустойка в форме стипуляции. Неустойка помогала закрепить договор, который сам по себе не пользовался защитой.

Поручительство (adpromissio)  – договор, по которому третье лицо в целях обеспечения кредитора принимает на себя ответственность по обязательству должника (главного). Поручительство осуществлялось путем стипуляции. Обязательство поручителя является добавочным к обязательству главного должника и существует в этом качестве, т. к. существует главное обязательство. Обязательство, обеспечиваемое поручителем, не превышает размера главного обязательства; поручительство в меньшей сумме по отношению к главному обязательству возможно. Однако классическое право не считало ответственность поручителя запасной, наступающей лишь при невозможности для кредитора получить удовлетворение с главного должника. Кредитор, не получивший в срок исполнения, мог подать иск как на главного должника, так и на поручителя. Юстинианом была установлена очередность ответственности, в соответствии с которой кредитор обращал иск сначала против главного должника.

Залог. Залоговое право – право, устанавливаемое в обеспечение платежа по какому-нибудь обязательству и состоящее в праве лица, не получившего платежа по обязательству, обеспеченному залоговым правом, обратить взыскание на заложенную вещь. Единого термина для обозначения залога римское право не знало, в разные периоды времени залог именовался по-разному. Общим является то, что залог дает кредитору вещное обеспечение его требования. Поэтому в основании залога лежит ответственность должника по обязательству, которая скрепляется вещным обеспечением, «ответственностью вещи».

«Залог совершается путем соглашения, когда кто-либо договаривается, чтобы его вещь была связана залогом в обеспечение какого-либо обязательства» (D.20.1.4).

Должник в целях залога передает по манципации закладываемое имение в собственность залоговому кредитору; при этом между сторонами заключается дополнительное соглашение, по которому кредитор обязан в случае своевременной уплаты долга возвратить заложенное имение должнику. Передавая имение кредитору, должник предоставляет ему больше прав, чем этого требует залог. Такой вид залога назывался фидуцией . Пигнус – вид залога, при котором должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь, но не в собственность, а во владение. Ипотека – вид залога, при котором обязательство арендатора внести плату обеспечивалась залогом. Этот залог оставался во владении должника.

40. Ответственность должника за неисполнение обязанностей

Ответственность должника – это определенные последствия, наступающие в результате невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательства перед кредитором.

Ответственность должников была различных форм и изменялась параллельно с развитием Рима. В Древнем Риме ответственность имела личный характер и была направлена на личность, т. е. заключение в тюрьму и др. Это отмечено в Законе «XII таблиц». С течением времени должники стали отвечать своим имуществом. Позже ответственность заключалась в том, что нарушитель возмещал нанесенный ущерб. В римском праве ответственность должника строилась на вине, т. е., должник отвечал только в том случае, если был виноват в нанесенном ущербе. Под виной (culpa) понималось несоблюдение того поведения, которое требовалось правом: «Нет вины, если соблюдено все, что требовалось».

Вина (culpa) в широком смысле слова делилась на два вида: умысел (dolus), когда должник предвидит последствия своего действия или бездействия и желает этих последствий; небрежность (culpa – вина в тесном смысле этого слова), когда он не предвидел, но должен был предвидеть эти последствия.

Ответственность за умышленное неисполнение обязательства наступает всегда. Это положение не может быть устранено предварительным соглашением сторон. Существует несколько степеней вины – грубая вина, легкая вина (вина, определяемая по абстрактному мерилу) и вина, определяемая по конкретному мерилу. Грубая вина, грубая небрежность возникала, когда не проявлялась та мера заботливости, которую можно требовать от всякого. Легкая вина имела место тогда, когда не была проявлена мера заботливости, присущая доброму хозяину, заботливому главе семьи, который служил гарантом определенной заботливости. Наиболее распространена легкая вина. Вина, определяемая по конкретному мерилу , имела место, когда должником не была соблюдена та мера заботливости, которую он проявлял в своих собственных делах.

Таким образом, юристами было решено привести в систему объем ответственности должника по каждому из договоров. В основу деления положен вопрос о том, чьи преимущественно интересы имеет в виду заключенный договор:

1) должник отвечает за умысел в случае, если договор составлен с соблюдением только интересов кредитора. К умыслу приравнивалась грубая вина;

2) если договор имеет в виду интересы обеих сторон, то должник отвечает как за dolus, так и за culpa (здесь понимается вина по мерилу);

3) по некоторым договорам ограничивают ответственность должника случаями несоблюдений той степени заботливости, которую он применяет к своим делам. Это ответственность члена товарищества перед другими товарищами;

4) когда на должнике лежит обязанность особой охраны, он не отвечает за случайную гибель вещи;

5) ответственность судостроителей и содержателей постоялых дворов и сараев была особенной, в силу преторского эдикта они несли ответственность и за вину, и за случай.

Ответственность должника выражалась в обязанности возместить убытки. Объем возмещения убытков определялся следующим образом: сколько эта вещь могла стоить (действительная стоимость вещи); либо что по этому делу надлежит исполнить по доброй совести, столько присуждений. Во втором случае говорят о присуждении «интереса».

Присуждается разница между тем предположительным состоянием имущества кредитора, какое было бы, если бы договорное обязательство было исполнено должником или если бы деликт не был совершен, и тем действительным имущественным положением, которое создалось вследствие неисполнения договора или совершения деликта.

41. Прекращение обязательства

Обязательство погашается различными способами, из которых главным считается исполнение (платеж). Существовала определенная симметрия возникновения и прекращения права, т. е. какими способами мы вступаем в обязательство, такими и освобождаемся (обратное действие). Обязательство может быть исполнено не только должником, но и любым лицом даже без ведома и согласия должника.

В случаях наступления смерти кредитора или должника отношения обязательств не прекращались. Так как наследник являлся преемником, то права требования переходили на него. Долги по деликтам не переходили по наследству и прекращались со смертью виновного. К наследнику потерпевшего переходят такого рода иски из деликтов, за исключением исков из обид и подобных исков.

Обязательство прекращается в случаях сливания или совпадения, т. е. когда в обязательственном отношении кредитор и должник сливаются в одном лице, например, когда должник становится наследником кредитора.

Помимо непосредственного исполнения обязательства, также существовали следующие способы прекращения обязательства: зачет и новация.

Зачет – это способ погашения обязательства, при котором если кредитор имеет требование к должнику, а должник имеет в свою очередь встречное требование к кредитору, то при известных условиях требования в той сумме, в которой они взаимно покрываются, считаются погашенными, и взысканию подлежит только остаток, на который одно требование превышает другое. Таким образом, для зачета необходимым условием является наличие взаимных требований. Появление зачета связано с процессом. Прежде всего зачет применим к операциям банкиров. Существовал также зачет при несостоятельности, он применялся в отношении кредитора несостоятельного должника, который в то же время являлся дебитором несостоятельного. Таким образом, кредитор несостоятельного, состоявший в то же время его дебитором, представлял к зачету свое требование полностью. Допускался зачет при взаимных требованиях доброй совести, вытекающих из одного и того же основания.

Существовали следующие условия применения зачета:

1) оба требования должны быть встречными, т. е. кредитор по основному требованию является должником по встречному;

2) требования должны быть ликвидными (т. е. не запутаны сложными деталями, судье может быть легко представлен результат);

3) требования не должны быть парализованы в силу правопоражающего возражения;

4) к зачету допускаются такие требования, по которым срок уже наступил;

5) встречные требования должны быть однородны.

Новация – прекращение обязательства путем замены его новым обязательством. Первоначальное обязательство заменяется новым обязательством, облаченным в форму стипуляции, причем обновляющая стипуляция содержит ссылку на прежнее, обновляемое обязательство. Существует делегация – новация обязательства путем замены его субъектов. Если кредитор заменяется новым лицом, то мы имеем дело с активной делегацией, делегацией требования, delegatio nominis или просто делегацией; если меняется личность должника, то говорят о пассивной делегации, или экспромиссии. Для наличия новации необходимо изменение первоначального обязательства со стороны характера или в отношении его субъектов, наличие намерения новировать обязательство.

В процессе различные его стадии оказывали новирующее действие на обязательство, т. о., должник по обязательству становился после предъявления к нему иска ответчиком по иску. Связанность по предъявлению иска отпадает и заменяется ответственностью по присуждению. Таким образом, в случае судебной новации, в отличие от новации, основанной на добровольном согласии сторон, говорят о «необходимой» новации.

42. Понятие договора. Виды договоров. Содержание договора

Обязательственный договор есть такое основанное на взаимном соглашении двух или нескольких лиц заявление, которое имеет целью установить между данными лицами непосредственно или по отношению к третьим лицам такие конкретные отношения, которые подходят под тип обязательственных отношений. Существенно необходимыми для возникновения договора являются дача обещания, с одной стороны, принятие обещания (акцептация), с другой стороны (при одностороннем договоре), или взаимная дача и принятие обещания с обеих сторон (при двустороннем договоре).

Договор считается заключенным:

1) если стороны пришли к окончательному соглашению касательно всех пунктов, существенных по роду сделки и по намерениям сторон;

2) если воля их надлежащим образом выражена.

Контрактами назывались договорные соглашения, признанные цивильным правом. Существовали четыре основания для возникновения контрактов (т. н. causae civiles), а именно: одни контракты возникали re, т. е. в силу исполнения одной из сторон своих обязанностей, это т. н. реальные контракты, к числу которых принадлежат mutuum (заем), commodatum (ссуда), depositum (поклажа) и pignus (договор заклада), наконец т. н. contractus innominati (безыменные контракты). Далее, контракт мог возникнуть verbis, т. е. через произнесение определенных слов. Такие контракты назывались вербальными. Важнейший вербальный контракт – stipulatio (spondesne dare centum? spondeo, или promittis dare centum? promitto и т. д.). Стипуляция имела очень важное практическое значение, т. к. всякий договор мог быть облечен в форму стипуляции. Затем контракт мог возникнуть litteris посредством записи суммы долга в особые приходно-расходные книжки. Такой контракт назывался литтеральным. В юстиниановском праве он вышел из употребления. Наконец, в виде исключения в четырех случаях контракт возникал consensu, на основании неформального соглашения сторон. Это т. н. консенсуальные контракты: emtio-venditio (купля-продажа), locatio conductio (наем), mandatum (договор поручения) и societas (договор товарищества).

Pactum называлось всякое неформальное соглашение, не признанное цивильным правом в качестве контракта. Pacta не порождали права иска: nuda pactio non parit obligationem, sed parit exceptionem. Позднее стали допускать исключения из этого правила. Такие pacta назывались pacta vestita (в противоположность pacta nuda). Однако еще в юстиниановском праве неформального соглашения по общему правилу не достаточно для возникновения договора, облеченного правом иска.

Цель договора – установление обязательства. Содержание его должно быть таково, что возможно возникновение обязательства. Поэтому договор должен быть направлен на нечто возможное, дозволенное, не должен быть вполне неопределенным и т. д. В частности, тут возникает вопрос о том, возможны ли договоры в пользу третьих лиц. Под договорами в пользу третьих лиц понимаем договоры, которые предполагали предоставление третьему лицу самостоятельного права требовать исполнения того, что составляло содержание договорного соглашения между непосредственными контрагентами. Такие договоры не следует смешивать с договорами, заключаемыми через представителей: от прямого представителя тот, кто заключает договор в пользу третьего лица, отличается коренным образом тем, что он действует не от чужого, а от собственного имени; от косвенного представителя такое лицо отличается тем, что третье лицо приобретает самостоятельное право требовать исполнения от должника. Римское право не допускало такие договоры.