Помоги проекту - поделись книгой:
1. Участники общества вправе:
участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;
получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;
принимать участие в распределении прибыли;
продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;
в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;
получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Участники общества имеют также другие права, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
2. Помимо прав, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.
Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются.
Комментарий к статье 8
1. Пунктом 1 комментируемой статьи предусмотрен перечень прав участников обществ, который основывается на положениях пункта 1 статьи 67 ГК РФ. В указанной статье ГК РФ в обобщенном виде предусматриваются основные права участников, применяемых ко всем хозяйственным обществам. Перечень прав, перечисленный в ГК РФ, не является исчерпывающим. Применительно к отдельным видам обществ ГК РФ разрешает иметь и другие права участников. Так, в пункте 1 комментируемой статьи к специфическим правам участника общества относится, в частности, право свободного выхода из состава общества, содержание которого раскрывается в статье 26 настоящего Закона, и право продать или иным образом уступить свою долю (ее часть) в уставном капитале одному или нескольким участникам общества. Участники общества могут иметь также другие права, предусмотренные настоящим Законом. Среди прав, не указанных в перечне пункта 1 настоящей статьи, можно назвать право предъявлять в интересах общества иски, а также право обжаловать в суде решения органов управления обществом в соответствии со статьей 43 настоящего Закона.
2. Согласно пункту 2 комментируемой статьи устав общества может предусматривать и дополнительные права его участников, помимо прав, предусмотренных настоящим Законом. По сути, пункт 2 комментируемой статьи дает возможность наделять различных участников общества неодинаковым объемом прав, перечисленных в пункте 1 настоящей статьи. Настоящим Законом не определен характер дополнительных прав, которые могут предоставляться участникам. На практике наиболее существенными являются преимущества при голосовании либо при распределении полученной обществом прибыли или ликвидационного остатка. Дополнительные права могут предусматриваться уставом как при учреждении общества, так и предоставляться участникам по единогласному решению общего собрания участников общества.
Пунктом 2 комментируемой статьи также установлено, что дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.
Настоящим Законом не установлены основания прекращения или ограничения дополнительных прав. Они могут быть ограничены или прекращены согласно пункту 2 комментируемой статьи лишь по решению общего собрания участников общества. В данном случае существует различие в принятии такого решения в зависимости от того, кому были предоставлены дополнительные права: всем участникам общества или одному определенному участнику. Так, если дополнительные права были предоставлены всем участникам общества, то прекращение или ограничение таких прав осуществляется по решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно. Что же касается вопроса о прекращении или ограничении дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, то он решается общим собранием, причем решение должно быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, что участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, тоже голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Участник общества может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав. Поэтому в случае отказа он должен направить письменное уведомление об этом обществу, а именно общему собранию участников. Дополнительные права участника будут прекращены с момента получения обществом указанного уведомления.
Статья 9. Обязанности участников общества
1. Участники общества обязаны:
вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;
не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.
Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
2. Помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.
Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Комментарий к статье 9
1. Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет важнейшие обязанности участников общества. Перечень данных обязанностей основан на положениях пункта 2 статьи 67 ГК РФ. Только в отличие от перечня прав участников, который в комментируемом Законе шире, чем в ГК РФ, обязанности, предусмотренные статьей 67 ГК РФ, полностью воспроизводятся в пункте 1 настоящей статьи и не дополняются другими обязанностями. Правда, в комментируемом пункте оговорено, что участники общества могут нести и другие, предусмотренные настоящим Законом обязанности, также как и иметь права. Таким образом, на самом деле обязанностей общества больше, чем перечисленных в рассматриваемой статье. Однако они имеют более локальный характер, как, например, предусмотренная пунктом 4 статьи 21 Закона обязанность участника, намеренного продать свою долю третьему лицу, письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий продажи.
2. Пункт 2 комментируемой статьи допускает возложение на всех или отдельных участников общества дополнительных обязанностей по аналогии с дополнительными правами. Так, дополнительные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества. Как правило, такого рода обязанности касаются личного участия в деятельности общества либо оказания ему каких-либо услуг. Важно подчеркнуть, что возложение на участника дополнительных обязанностей само по себе не может служить основанием для предоставления ему дополнительных прав.
Следует отметить, что порядок возложения и прекращения обязанностей участников отличается от порядка предоставления, прекращения или ограничения их прав. Различие заключается в следующем. Если предоставление дополнительных прав, как всем участникам, так и одному из них, осуществляется по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно, то порядок принятия решения о возложении дополнительных обязанностей отличается и зависит от того, на кого они были возложены. Так, если указанные обязанности возлагаются на всех участников общества, то решение общего собрания должно быть принято всеми участниками единогласно. В случае же возложения дополнительных обязанностей на какого-то определенного участника общества решение общего собрания должно быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Прекращение дополнительных обязанностей и прав происходит совершенно наоборот. А именно, указанные обязанности могут быть прекращены только по решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно, в отличие от решения о прекращении или ограничении дополнительных прав, которое, так же как и в случае возложения обязанностей, зависит от их предоставления одному или всем участникам общества.
Статья 10. Исключение участника общества из общества
Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.
Комментарий к статье 10
1. Комментируемая статья определяет основание, порядок и условие исключения участника из общества. В данном случае основанием является грубое нарушение своих обязанностей участником или выполнение им таких действий, которые делают невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняют. Например, если участник общества разгласил конфиденциальную информацию о деятельности общества, которой воспользовались его конкуренты, и в результате чего деятельность общества стала невозможной, то другие участники вправе потребовать его исключения из общества. В рассматриваемой статье не говорится о том, какие именно действия затрудняют деятельность общества или делают ее невозможной. Следовательно, можно сделать вывод, что участники общества сами определяют, какие действия являются для них грубыми нарушениями. Следует отметить, что комментируемой статьей предусмотрен строго судебный порядок исключения из общества участника, нарушившего свои обязанности, затруднившего или сделавшего невозможной деятельность общества. Условием, при котором участники общества могут требовать исключения, является наличие их совокупной доли в размере не менее 10 % уставного капитала общества (независимо от того, какой частью голосов они обладают). В том случае, если общество имеет двух участников, то положение данной статьи применяется тогда, когда у одного из них доля в уставном капитале больше, чем у другого (то есть больше 50 %).
Если участник был исключен из общества, его доля переходит к обществу в момент вступления в законную силу судебного решения об исключении. В свою очередь общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, определяемую по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости (п. 4 ст. 23 настоящего Закона).
Глава II. УЧРЕЖДЕНИЕ ОБЩЕСТВА
Статья 11. Порядок учреждения общества
1. Учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества. Учредительный договор и устав общества являются учредительными документами общества.
Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.
Учредители общества избирают (назначают) исполнительные органы общества, а также в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов утверждают их денежную оценку.
Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.
2. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.
3. Особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом.
Комментарий к статье 11
1. Комментируемой статьей закрепляется порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью. Положения комментируемой статьи во многом повторяют положения пункта 1 статьи 89 ГК РФ. Так, пункт 1 комментируемой статьи устанавливает необходимость разработки двух учредительных документов при организации общества. Другими словами, учредители общества должны утвердить устав и заключить учредительный договор. Устав общества представляет собой свод правил, определяющих в соответствии с законом правовое положение общества, и в частности, его организацию, компетенцию органов управления, права и обязанности участников. Согласно пункту 5 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 90/14 учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования, и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные настоящим Законом для данного договора как учредительного документа. В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества, согласно пункту 5 статьи 12 настоящего Закона имеют положения устава общества.
Наличие одновременно двух учредительных документов – устава и учредительного договора отличает общества с ограниченной ответственностью от других организационно-правовых форм юридических лиц, в частности от акционерных обществ, у которых единственным учредительным документом является устав, а между учредителями заключается договор.
Пунктом 2 статьи 7 настоящего Закона предусмотрено, что общество может быть учреждено одним лицом. В соответствии с пунктом 1 комментируемой статьи, если общество учреждается одним лицом, то учредительным документом общества является только один документ – устав, утвержденный этим лицом. Соответственно, положение данного пункта влечет за собой отсутствие учредительного договора.
Отметим, что в случае, если число участников общества увеличится до двух и более, то тогда между ними должен быть заключен учредительный договор.
При увеличении числа участников общества возникает необходимость заключения между ними учредительного договора, а при уменьшении до одного участника учредительный договор прекращает свое действие, так как исчезает основание возникновения договора (ст. 420 ГК РФ).
Порядок учреждения общества можно условно разделить на несколько этапов. На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы общества, открывают в банке или кредитном учреждении специальный накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в виде денежных средств. Затем на первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают (назначают) исполнительные органы общества и (или) органы управления общества (наблюдательный совет, если его создание предусмотрено уставом общества), утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества. Согласно пункту 1 комментируемой статьи решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.
2. Согласно пункту 2 комментируемой статьи, учредители солидарно отвечают по всем обязательствам, возникшим до государственной регистрации общества и связанным с его учреждением. Если договор (или иное обязательство), заключенный одним из учредителей, не относится к созданию общества, то вся ответственность за исполнение договорных обязательств лежит на том, кто его заключил. Все действия, направленные на создание общества, его учредители осуществляют от своего имени. Все обязательства, взятые на себя учредителями в период и по поводу создания общества, и ответственность по ним не переходят к обществу на основании факта его государственной регистрации. В соответствии с пунктом 2 комментируемой статьи общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.
3. Пунктом 3 комментируемой статьи предусмотрена возможность участия иностранных юридических и физических лиц в качестве учредителей общества, путем вложения в его уставный капитал инвестиций. Регистрируя общество с участием иностранного инвестора, учредители должны руководствоваться ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и Федеральным законом от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее – Закон об иностранных инвестициях). Так, согласно пункту 2 статьи 20 Закона об иностранных инвестициях общества с ограниченной ответственностью, учрежденные с участием иностранных инвесторов, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Если учредителем общества является иностранное физическое лицо, то при регистрации создаваемого общества в налоговую инспекцию по месту нахождения данного общества необходимо предоставить на него следующие документы: ксерокопию паспорта и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Если в качестве иностранного инвестора (учредителя) выступает иностранное юридическое лицо, то при создании общества в налоговую инспекцию для его государственной регистрации в соответствии с пунктом «г» статьи 12 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» представляются: выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя. В выписке должны быть указаны следующие данные: наименование (полное и сокращенное) и место нахождения (адрес) иностранного юридического лица с указанием почтового индекса; его регистрационный номер, дата регистрации и наименование регистрирующего органа; идентификационный номер налогоплательщика.
Статья 12. Учредительные документы общества
1. В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.
2. Устав общества должен содержать:
полное и сокращенное фирменное наименование общества;
сведения о месте нахождения общества;
сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
сведения о размере уставного капитала общества;
сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;
права и обязанности участников общества;
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;
сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.
3. По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии действующих учредительного договора и устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.
4. Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества.
Изменения, внесенные в учредительные документы общества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном статьей 13 настоящего Федерального закона для регистрации общества.
Изменения, внесенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.
5. В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества.
Комментарий к статье 12
1. Пунктом 1 рассматриваемой статьи устанавливается содержание учредительного договора общества, и перечисляются положения, которые он должен в себе содержать. Норма комментируемого пункта представляет собой совокупность норм, закрепленных пунктом 2 статьи 89 и пунктом 2 статьи 52 ГК РФ, поскольку в статье 89 ГК РФ не определяются точные сведения, которые должен содержать учредительный договор, а лишь дается общий перечень информации, обязательной для учредительных документов, а в пункте 2 статьи 52 ГК РФ установлена часть положений, которые должны быть туда включены. Так как в комментируемом пункте не установлено, что учредительный договор может содержать иные положения, следует понимать, что он должен включать только те сведения, которые названы в этом пункте, и что их перечень является исчерпывающим. Определяя состав участников общества, в учредительном договоре необходимо указать следующие их данные: фамилию, имя и отчество участников, их паспортные данные, адрес по прописке и идентификационный номер налогоплательщика.
Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме (в виде напечатанного документа) в четырех экземплярах, которые при регистрации общества подаются в налоговую инспекцию. После прохождения регистрации два экземпляра остаются в налоговой инспекции, один из которых идет в архив, один предоставляется в соответствующий территориальный орган Федеральной службы государственной статистики, и четвертый экземпляр учредительного договора выдается обществу. Стороны могут и нотариально удостоверить копии учредительного договора и затем по требованию предоставлять их в различные органы. Учредительный договор должен отвечать всем требованиям, предъявляемым гражданским законодательством к договорам (ст. 420, 421, 422, 425, 432, 434 ГК РФ) и сделкам (гл. 9 ГК РФ) с учетом его особенностей как учредительного договора.
2. Еще одним учредительным документом общества является его устав. В пункте 2 комментируемой статьи перечислены основные положения, которые должны содержаться в уставе. Данный пункт основан на нормах статей 52 и 89 ГК РФ и в отличие от них четко устанавливает, какую информацию должен включать в себя устав общества. Согласно перечисленным статьям ГК РФ и статье 11 комментируемого Закона устав общества должен утверждаться его учредителями единогласно на общем собрании участников общества. Положения, которые должны содержаться в уставе, частично совпадают с положениями учредительного договора и имеют основополагающее значение в регулировании деятельности общества и его взаимоотношений с участниками. Так, и в учредительном договоре, и в уставе указываются сведения о размере уставного капитала общества; о доли каждого участника общества; о порядке и последствиях выхода участника общества из общества. В отличие от учредительного договора, содержащего только те сведения, которые указаны в комментируемой статье, обязательный минимум сведений в уставе, предусмотренный рассматриваемым пунктом, может дополняться любыми положениями, не противоречащими законодательству. Сведения, которые могут содержаться в уставе общества, предусматриваются рядом статей Закона, и включение их в устав оставлено на усмотрение участников. Например, согласно статье 15 Закона участники общества вправе исключить из устава определенные виды имущества, которым они могут вносить вклад в уставный капитал общества. Значительное число диспозитивных статей Закона позволяет участникам существенно дополнить устав теми или иными сведениями и положениями.
Если при утверждении устава участники не предусмотрели что-либо, то они имеют право добавить или изменить его положения. Включение в устав положений, которые нарушают законодательство, не повлечет за собой недействительности всего документа. Применению не будет подлежать лишь та часть устава, которая противоречит законодательству, а сам факт регистрации устава, содержащего такие положения, не устраняет их недействительности. В соответствии с Постановлением Пленумов ВС и ВАС РФ № 90/14, если при рассмотрении дела будет установлено, что в уставе общества содержатся положения, противоречащие Закону и иным федеральным законам, они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора. Следует отметить, что все положения устава, не противоречащие закону, обязательны для исполнения участниками общества.
Также как и учредительный договор, устав общества должен быть напечатан в четырех экземплярах, два из которых вместе с учредительным договором остаются в налоговой инспекции, один предоставляется в орган Федеральной службы государственной статистики, и последний экземпляр выдается обществу.
3. Пункт 3 настоящей статьи устанавливает обязанность общества предоставлять для ознакомления заинтересованным лицам учредительные документы и их копии. Другими словами, содержание устава общества не должно относиться к сведениям, представляющим коммерческую тайну. Органы общества не могут установить ограничения и препятствия для ознакомления заинтересованных лиц с учредительными документами и их изменениями.
Оригиналы устава и учредительного договора общества согласно статье 50 настоящего Закона хранятся по месту нахождения его директора или в ином месте, определенном участниками, а копии учредительных документов вправе получить все участники общества. За изготовление копий устава и договора взимается плата, которая должна соответствовать затратам на их изготовление. Общество не имеет права получать прибыль от подобных действий.
4. Сведения, содержащиеся в уставе и учредительном договоре, могут изменяться в соответствии с нормами законодательства и положениями самих учредительных документов. Произошедшие изменения должны вноситься в учредительные документы по решению высшего органа управления обществом (общего собрания учредителей). В пункте 4 комментируемой статьи не оговорено, что если учредитель существует в единственном числе, то изменения вносятся по его письменному решению.
Изменения, принятые общим собранием или одним учредителем, регистрируются в той же налоговой инспекции и в том же порядке, что и само общество. Ограничений на то, как часто и в каком объеме вносятся изменения в учредительные документы, в законодательстве не установлено. Для государственной регистрации изменений согласно пункту 1 статьи 17 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в налоговую инспекцию представляются:
1) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы;
2) решение о внесении изменений в учредительные документы, которое должно быть оформлено в виде протокола общего собрания или письменного решения учредителя. Рекомендуется представлять подлинный экземпляр документа, который впоследствии будет храниться в регистрационном деле;
3) изменения, вносимые в учредительные документы, то есть сам текст изменений. Он может быть исполнен в двух вариантах – в виде новой редакции учредительного документа, регистрация которого влечет признание недействующей прежнюю редакцию, либо в виде отдельного текста, изменяющего и (или) дополняющего текст действующей редакции и являющегося юридически неотъемлемой частью этого учредительного документа;
4) документ об уплате государственной пошлины, которая определяется в размере 2000 рублей.
Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, если только третьи лица не знали и не воспользовались этим обстоятельством в своих интересах. Комментируемым пунктом, который повторяет положение пункт 3 статьи 19 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», не перечисляются случаи, при которых изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления налоговой инспекции о таких изменениях.
5. В соответствии с пунктом 5 комментируемой статьи, а также пунктом 5 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 90/14, в случае если положения учредительного договора и положения устава общества не соответствуют между собой, то преимущественную силу для третьих лиц и самих участников общества имеют положения устава общества.
Статья 13. Государственная регистрация общества
Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
Комментарий к статье 13
Норма настоящей статьи воспроизводит отчасти положения пункта 1 статьи 51 ГК РФ. Комментируемой статьей устанавливается, что общество должно пройти государственную регистрацию и только с этого момента оно будет считаться созданным. В процессе регистрации осуществляется государственный контроль за соблюдением порядка образования общества, соответствием его учредительных документов закону, а также учет обществ в целях налогообложения.
Порядок регистрации устанавливается ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», регулирующим отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы.
Как следствие осуществления государственной регистрации является, в соответствии с пунктом 1 статьи 51 ГК РФ, включение сведений (записи) о соответствующем обществе в единый государственный реестр юридических лиц. Содержание и принципы ведения единого государственного реестра устанавливаются статьями 4 и 5 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц». Согласно данным нормативным актам государственный реестр ведется ФНС России и его территориальными органами на бумажных и электронных носителях. Он содержит: записи о государственной регистрации при создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц; записи о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы; записи об изменении сведений, содержащихся в государственном реестре и документы, представляемые в налоговую инспекцию. Согласно статье 5 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в государственном реестре должны содержаться следующие сведения и документы об обществе: полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование общества; его организационно-правовая форма; адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа (в случае его отсутствия – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности); способ образования юридического лица (создание или реорганизация); сведения об учредителях; подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица; сведения о правопреемстве – для обществ, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для обществ, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для обществ, прекративших свою деятельность в результате реорганизации; дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы общества; способ прекращения деятельности общества (путем реорганизации или путем ликвидации); размер уставного капитала; фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии; сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом; сведения о филиалах и представительствах; идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе; коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности; номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя (в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации; в исполнительном органе Фонда социального страхования Российской Федерации; в территориальном фонде обязательного медицинского страхования);сведения о банковских счетах юридического лица.
Следует отметить, что в государственном реестре не будут содержаться одновременно все вышеперечисленные сведения, их набор будет различным в зависимости от того, создается общество, реорганизуется, ликвидируется или вносятся изменения в его учредительные документы. Записи вносятся в государственный реестр на основании документов, представленных заявителями, которые предоставляются в налоговую инспекцию по месту нахождения общества, согласно пункту 1 статьи 9 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Уполномоченным лицом может быть либо сам руководитель, либо учредители, либо иное лицо, действующее на основании доверенности. Каждой записи, внесенной в государственный реестр, присваивается государственный регистрационный номер и указывается дата внесения ее в государственный реестр. Частью государственного реестра являются регистрационные дела юридических лиц, в которых должны содержаться все документы, представленные в налоговую инспекцию в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Состав документов, представляемых для государственной регистрации, также как и сведения, содержащиеся в государственном реестре, будет различаться в зависимости от того, идет ли речь о создании, реорганизации, ликвидации общества или об изменениях, вносимых в учредительные документы.
В случае изменения содержащихся в государственном реестре сведений ранее внесенные сведения сохраняются. А порядок и сроки исключения из государственного реестра устаревшей информации и уничтожения устаревших документов определяются Правительством РФ.
В соответствии со статьями 6 и 7 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» любое заинтересованное лицо вправе в установленном порядке ознакомиться с содержащейся в реестре информацией о юридических лицах за плату, за исключением органов государственной власти, в том числе правоохранительных органов и судов, органов местного самоуправления, а также иных лиц, определенных федеральными законами, которым по запросам данная информация предоставляется бесплатно.
Согласно статье 3 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» за государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах. Статьей 333.33 НК РФ установлен размер этой пошлины, который определен как 2000 рублей.
Федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Так, согласно статье 12 Закона о банках, решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных предусмотренных федеральными законами сведений осуществляется налоговой инспекцией на основании этого решения. В свою очередь Банк России в целях осуществления им контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций. Кредитная организация обязана информировать Банк России об изменении сведений, указанных в пункте 1 статьи 5 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», за исключением сведений о полученных лицензиях, в течение трех дней с момента таких изменений. Банк России не позднее одного рабочего дня со дня поступления соответствующей информации от кредитной организации должен сообщить об этом в налоговую инспекцию, которая вносит запись об изменении сведений в единый государственный реестр.
Обществу не может быть отказано в государственной регистрации, если на то нет оснований. В соответствии с пунктом 1 статьи 51 ГК РФ и статьей 23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» отказ возможен только по следующим основаниям: нарушение установленного законом порядка образования юридического лица, несоответствие его учредительных документов закону, непредставление необходимых для государственной регистрации документов; представлении документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Под нарушением порядка образования общества следует понимать, например, невыполнение установленных законом требований к процедуре создания общества (к участникам); к порядку принятия решения об его образовании; к оплате уставного капитала и т. д.
Несоответствие учредительных документов закону имеет место при отсутствии в них необходимых условий, которые согласно ГК РФ должны содержаться в учредительных документах юридических лиц, а также, если положения учредительных документов противоречат императивным нормам законодательства.
Поделиться книгой: