Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Таким образом, можно согласиться с тем, что наименование и фирменное наименование – это идентичные понятия, и хотя, в основном, в уставе общества они совпадают по названиям, все же бывают исключения, когда наименование и фирменное наименование общества незначительно, но отличаются друг от друга.

Наименование присваивается обществу его учредителями и согласно пункту 3 статьи 54 ГК РФ должно указываться в его учредительных документах.

Что касается полного и сокращенного фирменного наименования общества, то из пункта 1 комментируемой статьи следует, что у общества обязательно должно быть полное фирменное наименование, а в отношении сокращенного наименования обществу дано право выбирать, будет оно у него или нет.

Наименование общества должно быть указано в учредительных документах на русском языке, то есть государственном языке Российской Федерации. А вопрос о наличии фирменного наименования (полного и сокращенного) на языках народов Российской Федерации и иностранных языках решается, как и в случае с сокращенным наименованием, по усмотрению общества.

Таким образом, наличие сокращенного наименования и наименования на иностранных языках и языках народов Российской Федерации определяется исключительно желанием общества, а поэтому у общества таких наименований вообще может не быть.

Согласно пункту 2 статьи 87 ГК РФ и пункту 1 комментируемой статьи фирменное наименование общества (полное и сокращенное) обязательно должно состоять из двух частей – собственно наименования и слов, указывающих на его организационно-правовую форму. В данном случае имеются в виду слова: для полного наименования – «общество с ограниченной ответственностью», для сокращенного наименования – аббревиатура «ООО», которая используется большинством обществ, а иногда, как и в полном наименовании, «общество с ограниченной ответственностью». Обществу запрещается включать в свое фирменное наименование на русском языке термины и аббревиатуры, отражающие другую организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков.

Что касается наименования, то оно может состоять из словесного обозначения (названия предметов, городов, рек, животных, имена, фамилии людей и т. д.) и обозначения в виде цифр. Общество может использовать словесные и цифровые обозначения как одновременно в одном наименовании, так и каждое из них по отдельности. Кроме того, в качестве разновидности словесных обозначений могут рассматриваться сокращенные наименования обществ.

При выборе своего фирменного наименования общество должно соблюдать определенные правила и ограничения. Во-первых, обществу нельзя использовать наименование, под которым уже зарегистрировано другое юридическое лицо (той же организационно-правовой формы). Поэтому прежде, чем выбрать наименование общества, будет целесообразно обратиться с запросом в районную налоговую инспекцию, где можно будет узнать, существует или нет общество с таким же наименованием, каким вы хотели назвать свое общество. Во-вторых, наименования могут быть связаны с основными целями или основным видом деятельности общества, при этом использование в наименовании определенных терминов и словосочетаний допускается лишь в установленных законом случаях. Так, согласно абзаца 4 статьи 7 Закона о банках «ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, и государственной корпорации „Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)“, не может использовать в своем наименовании слова „банк“, „кредитная организация“ или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций». Если организация, занимается иными видами деятельности, то она не вправе использовать эти слова в своих наименованиях. В-третьих, в соответствии с постановлением Верховного Совета РФ от 14 февраля 1992 г. № 2355-I «О порядке использования наименований „Россия“, „Российская Федерация“ и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур» и постановлением Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. № 1463 «Об использовании в названиях организаций наименований „Россия“, „Российская Федерация“ общества могут использовать в своих названиях указанные наименования, а также слово „федеральный“ и образованные на их основе слова и словосочетания только в соответствии с актами Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации.

В настоящее время какого-либо специального порядка регистрации фирменного наименования, отдельного от регистрации самого юридического лица, в российском законодательстве не установлено. Поэтому процедура регистрации фирменного наименования ограничивается его включением в единый государственный реестр юридических лиц вместе с другими данными государственной регистрации юридического лица. Исходя из этого, фирменное наименование следует считать зарегистрированным в момент государственной регистрации самого общества.

Согласно подпункту «а» пункта 1 статьи 5 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в государственном реестре должны содержаться полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, для коммерческих организаций на русском языке. В случае, если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в государственном реестре указывается также наименование юридического лица на этих языках.

С момента регистрации фирменного наименования у общества возникает исключительное право его использования в сделках, в рекламе, на товарах и их упаковке, на вывесках, в объявлениях и т. п. При этом согласно абзацу 2 статьи 138 ГК РФ использование фирменного наименования общества может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя. В случае неправомерного использования фирменного наименования другим лицом общество вправе потребовать прекратить его использование и возместить причиненные этим использованием убытки (п. 4 ст. 54 ГК РФ). Убытки могут составить потери общества, вызванные недобросовестным использованием его наименования, подрывом вследствие этого деловой репутации общества и т. д.

Следует сказать, что в абзац 3 пункта 1 комментируемой статьи Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ были внесены изменения, также этот пункт был дополнен еще одним абзацем.

Суть изменений заключается в том, что фирменное наименование общества как на русском языке, так и на языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму общества, а иные требования к фирменному наименованию общества устанавливаются Гражданским кодексом Российской Федерации.

Эти требования к фирменному наименованию общества были введены в соответствии с четвертой частью Гражданского кодекса и вступят в силу одновременно с ней, а именно с 1 января 2008 г. До этого времени общества должны руководствоваться прежней редакцией статьи.

2. Положение пункта 2 комментируемой статьи основано на пункте 2 статьи 54 ГК РФ. Но, вопреки ожиданиям того, что комментируемый Закон более подробно рассмотрит уже установленное Гражданским кодексом РФ положение о месте нахождения, а также определит понятие почтового адреса, он, напротив, усложняет понимание места нахождения общества, установив только то, что оно определяется местом его государственной регистрации. Пункт 2 статьи 54 ГК РФ конкретизирует это положение и определяет, что государственная регистрация юридического лица, в частности общества, осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. В качестве такого лица выступает, как правило, директор или общества, который может осуществлять регистрацию общества, а именно заверять заявление о регистрации у нотариуса, ставить свою подпись на этом заявлении, оформлять документы, необходимые для регистрации, и подавать их в налоговую инспекцию и т. д. без какой-либо доверенности на осуществление этих действий.

Также как и наименование, место нахождения общества, согласно пункту 3 статьи 54 ГК РФ, должно указываться в его учредительных документах.

Вообще, указание места нахождения общества играет роль в решении возникающих в его деятельности вопросов правового характера. Имеются ввиду такие вопросы, как определение правоспособности общества, места исполнения обязательств, когда оно не указано в договоре или в правовом акте, места заключения договора, права, подлежащего применению к внешнеэкономическим сделкам, подсудности споров, по которым оно выступает в качестве ответчика, а также решение вопросов, связанных с уплатой налогов.

В том случае, если возникают судебные споры по поводу определения места нахождения общества (например, при определении места исполнения денежных обязательств), то при их разрешении, согласно пункту 3 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 90/14, судам необходимо руководствоваться вышеуказанной статьей ГК РФ и комментируемой статьей Закона, в соответствии с которыми место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации.

В ранее действовавшей редакции пункта 2 комментируемой статьи было установлено также, что учредительными документами общества может быть определено в качестве места нахождения общества основное место его деятельности. Но во избежании двойственного толкования норм закона в настоящую статью были внесены изменения, согласно которым местом нахождения общества признается только место его государственной регистрации. А государственная регистрация как уже было сказано выше может осуществляться либо по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа общества, либо органа, лица, действующих от имени общества без доверенности.

Общество, у которого есть юридический адрес, должно иметь и почтовый адрес. Почтовый адрес также как и место нахождения, должен указываться в учредительных документах. Следует сказать, что о нем ни в комментируемой статье, ни в ГК РФ ничего не сказано, кроме того ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» также не упоминает о почтовом адресе и при регистрации общества его не нужно указывать в заявлении. Но, не смотря на это, почтовый адрес является одним из элементов информации об обществах и обязательно должен быть у каждого их них. Данный адрес необходим для того, чтобы с обществом осуществлялась связь. И хотя почтовый адрес не указывается в заявлении при регистрации общества, в случае его изменения общество обязано уведомить налоговый орган, в котором оно зарегистрировано. Об этом необходимо также извещать лиц, с которыми у общества имеются договорные отношения, и судебные органы, если например в момент изменения адреса общества оно участвует в судебном разбирательстве. В случае неизвещения, вся ответственность за отрицательные последствия будет лежать на обществе. Например, если почтовый адрес общества изменился, и оно не поставило в известность какой-либо из перечисленных органов, а соответственно, корреспонденция была направлена обществу по ранее известному адресу, то общество не имеет право заявлять претензии по поводу неполучения корреспонденции.

Практической проблемой, которая также не решена в комментируемом Законе, является соотношение места нахождения общества и его почтового адреса. Например, может ли общество иметь почтовый адрес в другом городе, либо районе, а не в том, которое является местом его нахождения? Те же вопросы применимы и в отношении адреса, по которому хранятся документы общества. На эти и другие вопросы в настоящем Законе на сегодняшний день нет ответа. Поэтому для того, чтобы они не возникали, законодателю необходимо четко прописать основные положения, касающиеся почтового адреса и места нахождения общества как такового.

Статья 5. Филиалы и представительства общества

1. Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Создание обществом филиалов и открытие представительств на территории Российской Федерации осуществляются с соблюдением требований настоящего Федерального закона и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

2. Филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

3. Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.

4. Филиал и представительство общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений. Филиал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом.

Руководители филиалов и представительств общества назначаются обществом и действуют на основании его доверенности.

Филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.

5. Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Комментарий к статье 5

1. Пунктом 1 настоящей статьи обществу предоставляется право создавать свои филиалы и открывать представительства. Это право может быть реализовано только после принятия решения общим собранием участников общества. Следует обратить внимание на то, что решение должно приниматься именно участниками общества, а не лицами, присутствующими на данном собрании. Чтобы решение общего собрания было действительно, необходимо его принятие большинством голосов, которое составляет не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества. Кроме того, уставом общества может быть установлено большее число голосов, необходимых для принятия такого решения.

Следует отметить, что комментируемый пункт, установив предел – не менее двух третей голосов, не учел особенность обществ с ограниченной ответственностью, а именно возможность иметь одного учредителя. Таким образом, если участников в обществе трое или больше, то проблем с применением положения комментируемого пункта не возникает. Но если общество учреждено одним или двумя лицами, то встает вопрос о том, как в этом случае считать две трети голосов.

Филиалы и представительства дают возможность обществу расширить сферу своей деятельности, представительство и защиту его интересов в различных регионах Российской Федерации и за ее пределами (на территории других государств). Если филиалы и представительства создаются на территории Российской Федерации, то их открытие и осуществление деятельности происходит в соответствии с российским законодательством (федеральными законами). Если же филиалы и представительства создаются за пределами России, то соответственно они ведут свою деятельность в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого они были созданы или открыты. Если международными договорами Российской Федерации предусматриваются особенности или иной порядок создания филиалов или открытия представительства, то необходимо соблюдать требования данных договоров.

Порядок и особенности открытия и закрытия филиалов и представительств кредитной организации подробно урегулированы в частности Инструкцией ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И (глава 9).

2. Пункт 2 настоящей статьи дает определение филиала общества, которое совпадает с определением, данным в пункте 2 статьи 55 ГК РФ, и раскрывает его основные организационные признаки.

Согласно данному определению филиал является составной частью общества, его подразделением, которое должно быть организационно обособлено в составе общества. Филиал может создаваться в любом месте в пределах Российской Федерации или за ее пределами, но он не должен быть расположен в месте нахождения самого общества. Филиал осуществляет функции общества, под которыми следует понимать виды производственной и иной деятельности общества, которыми оно вправе заниматься в соответствии с законом и учредительными документами. Например, в соответствии со статьей 22 Закона о банках филиал кредитной организации производит от ее имени все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной кредитной организации. Дополнительно следует отметить, что филиал юридического лица может иметь индивидуализирующее его наименование, включающее наименование создавшего его общества. Применительно к филиалу банка об этом определенно говорится в пункте 1 статьи 843 ГК РФ, предусматривающем необходимость указания и удостоверения в сберегательной книжке наименования и места нахождения банка, а если вклад внесен в филиал, то и его соответствующего филиала.

Круг функций филиала широк. Он осуществляет помимо функций общества, еще и функции представительства.

3. Определение представительства имеет много общего с определением филиала общества. Сходство проявляется в условиях и порядке их создания, а именно как обособленного подразделения, расположенного вне места нахождения общества. Не смотря на отмеченное сходство, в характере и объеме выполняемых ими функций имеются различия. По сравнению с филиалом задачи представительств несколько ограничены. А именно они состоят только в представительстве интересов общества и их защите, то есть в функциях, осуществляемых в рамках института представительства, в силу полномочия, основанного на доверенности. Сюда входит наряду с прочим совершение от имени общества (по его доверенности) сделок и других юридически значимых действий.

Если говорить об отличии представительства от филиала, то в качестве примера можно привести пункт статьи 22 Закона о банках, согласно которому представительство кредитной организации не вправе осуществлять банковские операции в отличие от ее филиала, который таким правом наделен.

4. В соответствии с пунктом 4 комментируемой статьи подразделения, считающиеся филиалом или представительством, не могут считаться юридическими лицами. Соответственно, они не обладают самостоятельным правовым статусом, отделенным от правового статуса создавшего их юридического лица, пределы их правоспособности определяются самим обществом в положении о филиале или представительстве, на основании которого последние и действуют.

Для выполнения своих функций филиал и представительство наделяются создавшим их обществом необходимым имуществом, которое закрепляется за соответствующим филиалом или представительством, но находится либо в собственности общества, либо принадлежит ему на ином правовом основании. Имущество учитывается одновременно и на отдельном балансе филиала или представительства, и на балансе общества. Оставаясь собственником имущества, общество может изымать его у филиалов и представительств.

Следует отметить, что филиалы и представительства не являются самостоятельными плательщиками налогов и (или) сборов, но вместе с тем в порядке, предусмотренном статьей 19 части первой НК РФ, выполняют обязанности создавшего их общества по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения.

Руководители филиала и представительства назначаются органом общества, уполномоченным на это в соответствии с учредительными документами общества. Руководители должны действовать на основании доверенности, выданной обществом. Согласно пункту 20 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 6/8 полномочия руководителя филиала (представительства) не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т. п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала, а должны быть удостоверены именно доверенностью.

При оформлении доверенности должны быть соблюдены требования статьи 185 ГК РФ, а именно она должна быть подписана руководителем общества; содержать все необходимые данные, включая дату ее выдачи, при отсутствии которой доверенность признается недействительной; должна быть скреплена печатью общества. Бывает так, что руководители филиалов, имеющие полномочия на заключение договоров от имени общества, заключают их от имени филиала. Постановление Пленумов ВС и ВАС РФ № 6/8 в данном случае разъясняет следующее. Согласно пункту 20 этого постановления при разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Необходимо также учитывать, что руководители филиала и представительства вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 187 ГК РФ.

Поскольку филиал и представительство действуют от имени создавшего их общества, то есть не выступают в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота, то и ответственность за их деятельность (включая обязательства, принятые от имени общества) несет создавшее их общество. В то же время на имущество, переданное филиалам и представительствам, может обращаться взыскание по долгам общества.

Филиал и представительство могут предъявлять иски, вытекающие из их деятельности, только от имени юридического лица. К исковому заявлению, которое подписывается руководителем филиала или представительства, должна быть приложена доверенность юридического лица (или ее копия), подтверждающая полномочия руководителя соответствующего обособленного подразделения на подписание искового заявления от имени юридического лица. При удовлетворении иска, предъявленного руководителем филиала или представительства от имени юридического лица, исполнительный лист направляется юридическому лицу.

В соответствии с пунктом 5 статьи 36 Арбитражного процессуального кодекса РФ от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ (далее – АПК РФ) иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения юридического лица (общества) или его филиала, представительства.

5. Создание филиала и открытие представительства должно иметь своим следствием указание сведений о них в уставе общества (места нахождения и других необходимых сведений). Данное правило создает условия для государственного контроля за деятельностью общества вне места его нахождения в целях налогообложения, защиты интересов кредиторов и в иных целях.

При упразднении филиала (представительства), создании нового или изменении каких-либо сведений о филиале (представительстве) в устав общества также вносятся соответствующие изменения. О них сообщается в налоговую инспекцию, которая осуществляла регистрацию общества, в уведомительном порядке, то есть этот вопрос решается обществом самостоятельно, без каких-либо согласований, а направление сведений носит информационный характер. Для третьих лиц указанные изменения вступают в силу с момента уведомления о них налоговой инспекции. До этого момента лицо, имеющее определенные отношения с филиалом или представительством, может в своих действиях исходить из того, что эти структуры существуют.

Следует отметить, что статья 22 Закона о банках предусматривает, что кредитная организация открывает на территории Российской Федерации филиалы и представительства с момента уведомления об этом Банка России. В уведомлении указываются почтовый адрес филиала (представительства), его полномочия и функции, сведения о руководителях, масштабы и характер планируемых операций, а также представляются оттиск его печати и образцы подписей его руководителей. Филиалы кредитных организаций с иностранными инвестициями на территории Российской Федерации регистрируются Банком России в установленном им порядке.

Сведения об открытых кредитной организацией представительствах и филиалах вносятся в устав кредитной организации в порядке, установленном главой 16 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И.

Статья 6. Дочерние и зависимые общества

1. Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяйственное общество, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

2. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

3. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества).

Основное хозяйственное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества) последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам.

Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

4. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества.

Общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или более двадцати процентов уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

Комментарий к статье 6

1. Комментируемая статья закрепляет правовой статус дочерних и зависимых обществ. Общество с ограниченной ответственностью, создавая дочерние и зависимые общества и участвуя в их деятельности, тем самым приобретает возможность расширения сферы своей деятельности и производства. Это происходит в основном за счет того, что основное общество оказывает значительное влияние на деятельность дочерних и зависимых обществ за счет преобладающего участия в их уставных капиталах, передачи им указаний, обязательных для исполнения, определения решений, принимаемых такими обществами.

Следует отметить, что дочерние и зависимые общества обладают рядом особенностей и отличаются от уже рассмотренных филиалов и представительств. Во-первых, самой главной отличительной особенностью таких обществ является то, что они обладают правами юридического лица и могут осуществлять деятельность от своего имени. Во-вторых, отношения экономической зависимости и контроля, складывающиеся между основным обществом и дочерним, можно назвать отношениями холдингового типа, а саму совокупность этих обществ – холдингом. Общества, образующие холдинг ведут совместную производственную, торговую, финансовую и иную коммерческую деятельность и связаны между собой системой участия (как имущественного, так и неимущественного характера), предоставляющей основной компании право определять важнейшие управленческие и хозяйственные вопросы деятельности дочерних компаний.

Еще одна особенность дочерних и зависимых обществ заключается в том, что они могут создаваться в любом месте, в том числе там, где находится основное общество, в отличие от филиалов.

Дочерние и зависимые общества создаются в соответствии с законодательством, определяющим порядок образования юридических лиц, той страны, на территории которой они находятся. Так, при осуществлении деятельности в России, такие общества создаются в соответствии с законодательством Российской Федерации, а при учреждении их за пределами России – в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого будет находиться общество, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации, подлежащим применению в этом случае.

Законодатель в комментируемом Законе не называет, в какой организационно-правовой форме должны создаваться дочерние и зависимые общества. Потому следует сделать вывод, что они могут создаваться в форме любого хозяйственного общества: с ограниченной ответственностью, дополнительной ответственностью, в форме открытого или закрытого акционерного общества.

2. Пункт 2 комментируемой статьи дает определение дочернего общества, которое воспроизводит аналогичное определение, данное в пункте 1 статьи 105 ГК РФ.

Наиболее распространенным вариантом, при котором образуется зависимость между основным и дочерним обществом, является преобладающее участие основного общества в капитале дочернего, однако комментируемый Закон не устанавливает тот минимум участия в капитале, который является обязательным для соответствующих отношений. Поэтому следует понимать, что преобладающее участие предполагает владение основным обществом таким количеством долей в уставном капитале дочернего общества, которое позволяет предопределять результаты голосования на общем собрании участников. В зависимости от особенностей конкретного дочернего общества размер контрольного пакета долей в его уставном капитале может определяться различными величинами. Таким образом, вопрос о том, является ли общество дочерним, должен решаться с учетом особенностей конкретного общества. Имеются в виду содержание учредительных документов общества, структура его уставного капитала, а также обстоятельства, связанные с владением долями и создающих благоприятные условия для того, чтобы участник, обладающий сравнительно крупным пакетом долей, мог диктовать свою волю на общем собрании участников общества.

Более того, Закон допускает указанную зависимость и по другим основаниям, в частности – в силу заключенного договора, дающего основному обществу возможность оказывать определяющее воздействие на решения, принимаемые дочерним. Следует отметить, что в данном случае, также как в вопросе с долей в уставном капитале, не названы виды и характер договоров, в соответствии с которыми у одного общества может появиться возможность определять решения, принимаемые другим обществом. Поэтому данное обстоятельство позволяет отнести к этой категории любой договор, предусматривающий обязанность общества принимать определенные решения, имеющие для общества существенное значение, в соответствии с указаниями другой стороны договора. Такие условия могут содержаться, например, в договоре о передаче полномочий исполнительного органа общества управляющей организации. Кроме того, в качестве примера можно назвать лицензионный договор, в котором может быть предусмотрено, что лицензиат, выпускающий продукцию на основе предоставленного ему лицензиаром права пользования определенной технологией, обязуется в течение какого-то времени заключать сделки по ее реализации только по согласованию с лицензиаром. В силу этого договора у одной стороны (лицензиара) появляется право давать обязательные для другой стороны указания, и в соответствующих рамках между ними возникают отношения аналогичные отношениям основного и дочернего обществ.

Перечень правовых форм, с использованием которых основное общество может определять решения, принимаемые дочерним обществом, не исчерпываются лишь преобладающим участием в уставном капитале и договором. Пункт 2 комментируемой статьи указывает на возможность существования иных форм, не перечисляя их.

3. Пункт 3 комментируемой статьи основан на положениях пунктов 2 и 3 статьи 105 ГК РФ и дословно их воспроизводит.

Поскольку дочернее общество является самостоятельным юридическим лицом и имеет собственное обособленное имущество, в отношении его ответственности действуют общие принципы ответственности юридических лиц, установленные ГК РФ. К дочернему обществу указанные принципы применяются в неизменном виде: оно не отвечает по долгам основного общества.

Что касается основного общества, то для него предусматриваются изъятия из общего правила: допускается привлечение основного общества к ответственности по обязательствам дочернего общества, а также к ответственности перед самим дочерним обществом в двух случаях.

Во-первых, основное общество, которое имеет право давать дочернему обязательные указания, отвечает солидарно с ним по заключенным во исполнение таких указаний сделкам. Данная норма не противоречит общим принципам самостоятельной ответственности юридических лиц, поскольку солидарная ответственность основного общества по сделкам, заключенным дочерним, наступает лишь в случае, если они совершены по его указанию. Основное общество признается, таким образом, ответственным за правильность (или неправильность) своих указаний. По другим сделкам, которые дочернее общество совершило самостоятельно, основное общество не отвечает. Согласно пункту 31 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 6/8, учитывая вышеизложенное, и основное, и дочернее общества привлекаются по таким делам в качестве соответчиков в порядке, установленном процессуальным законодательством.

Во-вторых, в случае признания дочернего общества несостоятельным (банкротом) основное общество несет субсидиарную ответственность по его долгам, то есть обязано участвовать в погашении его долгов в той части, в которой требования кредиторов не могут быть удовлетворены за счет имущества дочернего общества. Такая ответственность наступает только при наличии вины основного общества в банкротстве дочернего общества. В комментируемом Законе нет пояснений по поводу того, что следует понимать под виной основного общества. Поэтому при определении вины в этом случае, как и в других, связанных с применением гражданско-правовой ответственности, необходимо исходить из критериев, содержащихся в статье 401 ГК РФ.

Кроме того, участники дочернего общества имеют право требовать от основного общества возмещения убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. При этом требования участников могут быть заявлены путем обращения в суд с соответствующим иском в интересах дочернего общества. При этом истцом будет выступать дочернее общество.

4. Пункт 4 комментируемой статьи дает определение зависимого общества и основывается на положениях статьи 106 ГК РФ. Как следует из комментируемого пункта, единственным условием признания общества зависимым является сосредоточение у другого (преобладающего, участвующего) хозяйственного общества более двадцати процентов его уставного капитала. Вообще, понятие зависимого общества по своему содержанию пересекается с понятием дочернего общества в следующем случае. Если статус дочернего общества основан на преобладающем участии в его уставном капитале другого общества (данное участие может обеспечиваться и контрольным пакетом в размере более 20 процентов долей), то такое дочернее общество можно назвать, одновременно, и зависимым обществом. И наоборот, не является зависимым такое дочернее общество, в уставном капитале которого доля участия основного общества составляет 20 и менее процентов.

Что касается преобладающего общества, то оно не располагает теми правами, которые имеет основное в отношении дочернего, а поэтому не несет какой-либо ответственности по долгам (обязательствам) зависимого. Его возможности определяются тем, что оно, являясь владельцем значительного пакета долей и обладая соответствующим числом голосов, может влиять на принятие решений зависимого общества, но не вправе давать ему обязательные указания. Если такое право возникает в силу других оснований, например, в связи с заключенным между обществами договором, то в таком случае отношения между ними будут строиться уже по схеме «основное – дочернее».

Комментируемый пункт обязывает преобладающее общество незамедлительно опубликовать сведения о приобретении им более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или более двадцати процентов уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью. Общества публикуют сведения в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

Сделки с акциями (долями), имуществом обществ с ограниченной ответственностью, в том числе и по приобретению, осуществляются с предварительного согласия антимонопольного органа (ст. 28 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

Статья 7. Участники общества

1. Участниками общества могут быть граждане и юридические лица.

Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах.

2. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом.

Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.

Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Положения настоящего Федерального закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку настоящим Федеральным законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.

3. Число участников общества не должно быть более пятидесяти.

В случае, если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

Комментарий к статье 7

1. Комментируемой статьей определяется круг лиц, которые могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью. Так, пунктом 1 данной статьи предусмотрено, что участниками (учредителями) общества могут быть две категории лиц: физические лица (граждане) и юридические лица (организации и учреждения). В этом же пункте оговорено, что Федеральный закон может запретить или ограничить участие в обществах отдельных категорий граждан. Но, следует отметить, что до сих пор закон не определил данного перечня граждан.

2. Согласно пункту 2 комментируемой статьи, а также статье 66 ГК РФ, не вправе выступать участниками обществ с ограниченной ответственностью государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не будет установлено федеральным законом. Другие финансируемые собственником учреждения согласно пункту 4 статьи 66 ГК РФ могут участвовать в обществах только с разрешения собственника.

Этим же пунктом комментируемой статьи установлено, что общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником. Кроме того, оно может впоследствии стать обществом с одним участником в случае приобретения этим участником всех долей в уставном капитале общества, выхода из общества остальных участников, а также в других случаях, связанных с преобразованием в общество с ограниченной ответственностью юридических лиц другого вида.

Таким образом, общество с ограниченной ответственностью является наиболее типичной и часто встречающейся формой «компании одного лица». Для создания компании одного лица, согласно пункту 2 комментируемой статьи, имеется лишь одно ограничение: общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Цель этой нормы заключается в том, чтобы по возможности не допустить нарушений, в частности использования общества с единственным участником для обхода правил статей 56 и 105 ГК РФ об ответственности учредителей (участников) общества при его банкротстве и об ответственности основного общества по долгам дочернего.

3. Пункт 3 комментируемой статьи ограничивает число участников общества с ограниченной ответственностью, установив их предел. Так, число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать пятидесяти. Пунктом 4 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 90/14 установлено, что при рассмотрении дел судам необходимо иметь в виду, что если указанный предел будет превышен, общество в течение года должно добиться соответствующего сокращения числа своих участников или преобразоваться в акционерное (точнее – в открытое акционерное) общество или в производственный кооператив. Если по истечении указанного срока общество не будет преобразовано, а число участников не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке на основании пункта 2 статьи 61 и статьи 88 ГК РФ. Требование о ликвидации может быть предъявлено в суд налоговым органом, в котором общество стоит на учете.

Согласно пункту 27 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 90/14 разрешение заявленных требований, в том числе исков о ликвидации обществ по основаниям, предусмотренным пунктом 3 комментируемой статьи, относится к компетенции арбитражного суда.

Следует отметить, что общества, число участников которых на 1 марта 1998 г. уже превышало установленный предел, получили льготу, а именно согласно статье 59 настоящего Закона они могут быть преобразованы в открытые акционерные общества или производственный кооператив, а также в закрытые акционерные общества, к которым в этом случае не будут применяться ограничения предельной численности участников, установленные Законом об акционерных обществах.

Статья 8. Права участников общества