Помоги проекту - поделись книгой:
Очевидно, откладываемый расчет базируется на долгосрочных и доверительных отношениях с партнерами. Но и наоборот, такая схема позволяет привлечь новых компаньонов и выстроить взаимовыгодные перспективные отношения. При правильном подходе это может повысить показатели чистой прибыли за счет увеличения объемов продаж и средней суммы чека. Но важно отслеживать, чтобы стоимость перенесения отчислений не превышала чистые доходы от ее использования.
Несмотря на все положительные моменты, постепенный перевод средств предполагает некоторые риски для поставщика. Следует соблюдать определенные правила при такой реализации строительных материалов. Данные правила заложены в нашей платформе «ОРЛАН System».
1. Оценка платежеспособности потребителя, чтобы заранее определить возможный риск.
2. Проверка делового и финансового имиджа компании, отсутствия судебных приостановлений, размеров задолженности другим кредиторам и банкам, связи по юридическому адресу, регистрацию и последние изменения в ЕГРЮЛ, действительности ИНН и свидетельства о государственной регистрации;
3. В соглашении четко и подробно прописаны все условия поставки и расчета, а также указать штрафные санкции в случае невыполнения обязательств. По необходимости можно привлечь наших юристов для проверки соглашения.
4. Возможность оформления следующих документов: соглашение поручительства с третьим лицом; договора залога с клиентом (в дополнение к основному) и пр.
Но, безусловно, требуются и законодательные изменения в данной части для полноценной защиты всех сторон договора.
Выводы
Постоянное развитие способов совершения мошенничества с использованием банковской гарантии выводит проблему предупреждения такого мошенничества в разряд актуальных и приоритетных, что требует постоянного криминологического мониторинга [93] процесса эволюции способов рассматриваемого мошенничества.
В связи с тем, что нельзя обязать организации использовать определенные финансовые инструменты, т. к. это противоречит принципам свободы договора.
В качестве рекомендации предлагается внести дополнения в Федеральный закон от 30.12.2004 № 218-ФЗ «О кредитных историях», где возможно предусмотреть норму, устанавливающую обязанность ведения Бюро кредитных историей реестра юридических лиц, имеющих право работать с отсрочкой платежа. А в соответствующей инструкции Банка России о порядке ведения указанного реестра необходимо предусмотреть требования к таким категориям организаций, среди которых, в первую очередь, закладывается положительная кредитная история и отсутствие задолженностей перед бюджетами всех уровней.
3.4. Уголовная ответственность юридических лиц как способ противодействия мошенничеству на рынке строительных материалов
Проблематика уголовной ответственности юридического лица в отечественной и мировой практике не нова. Связанные с этой темой вопросы являются достаточно дискуссионными и очень сложными. Дискуссии по поводу уголовной ответственности юридических лиц ведутся не только в России, но и за рубежом. Разница только в том, что за рубежом этот институт существует уже давно, а в России до сих пор находится на стадии обсуждения. Достаточно широкое применение указанный институт получил в таких странах, как Канада, США, Ирландия, Великобритания, Австралия, Сирия, Ливан, Иордания, Китай и др.
В течение всей истории советского государства вопрос об уголовной ответственности юридических лиц не поднимался вообще. Все предприятия были государственными и при нарушении закона в отношении них применялись иные механизмы и инструменты воздействия (не уголовные). После распада СССР и перехода к рыночной экономике ситуация резко изменилась. С этого момента все барьеры были сняты и заниматься предпринимательской деятельностью мог кто угодно. Российский рынок наводнили многочисленные коммерческие организации – малые, средние, крупные. Это породило и новое явление – преступность в сфере предпринимательской деятельности, субъектами которой выступают юридические лица. Рассматриваемый вид преступности опасен тем, что не только нарушает права других участников оборота, но и наносит большой вред государству. Среди последствий преступности юридических лиц Председатель Следственного комитета РФ А. Бастрыкин называет:
• манипулирование ценами, спекулятивные сделки и в результате рост цен на целые группы товаров;
• повышение инвестиционных рисков, связанных с недостаточной защищенностью финансовых инструментов от преступных посягательств;
• спад экономических показателей;
• рост инфляции;
• дестабилизация фундаментальных основ экономики;
• расширение теневого сектора экономики и перемещение в него значительной части капитала;
• снижение объемов производства;
• монополистические сговоры недобросовестных субъектов предпринимательской деятельности;
• снижение инвестиционной привлекательности государства и ухудшение инвестиционного климата [64].
Несмотря на то, что исследователи и теоретики до сих пор не пришли к единому мнению по поводу необходимости введения уголовной ответственности в отношении юридических лиц, А.И. Бастрыкин категоричен в своем мнении – данный вопрос должен быть решен положительно.
В действующем законодательстве в отношении юридических лиц предусмотрено только два вида ответственности – административная (КоАП РФ [21]) и гражданская (ГК РФ). Уголовная ответственность не предусматривается ни за какие деяния. Во многом сложившаяся ситуация объясняется следующим. В российском уголовном праве устоялась позиция, согласно которой, в качестве субъекта преступления может выступать только вменяемый человек, достигший на момент совершения преступного деяния возраста, с которого наступает уголовная ответственность. Главным условием для наступления уголовной ответственности является вина, то есть определенное психическое отношение индивида к совершенному действию (бездействию) и возникшим последствиям [14]. Уголовная ответственность наступает только за те преступления, в отношении которых установлена вина преступника (п. 1 ст. 5 УК РФ). В случае с юридическим лицом о вине как о психическом состоянии не может быть и речи. Составляющими компонентами вины являются воля и интеллект. В науке уголовного права волевому компоненту отводится важнейшее значение, так как в данном случае речь идет о главном объективном признаке состава уголовного преступления, в котором воплощается общественная опасность содеянного. Юридическое лицо, как принято считать в уголовной доктрине, воли не имеет. Соответственно, установление вины невозможно [35]. Невозможность привлечения юридических лиц к уголовной ответственности вытекает непосредственно из положений уголовного законодательства (ст. 8 и 9 УК РФ).
Применительно к юридическим лицам в нашей стране получила распространение «квазиуголовная» ответственность. Некоторые ученые относят квазиуголовную ответственность к промежуточному пути, при котором юридическое лицо, формально не считаясь субъектом преступления, но фактически им являясь, подвергается уголовно-процессуальным санкциям. Квазиуголовной ответственностью юридических лиц в научной литературе иногда называют конфискацию имущества, переданного предприятию, если оно, приняв имущество, знало либо должно было знать, что имущество получено в результате преступления (ч. 3 ст. 104.1 УК РФ). Квазиуголовная ответственность отрицательно сказывается на возможности защиты добросовестных участников оборота [42]. Дело в том, что имеющиеся механизмы воздействия направлены на компенсацию уже причиненного вреда. Но никаких инструментов пресечения преступного поведения законодательство не предусматривает. На практике часто бывает так, что предусматриваемое наказание настолько незначительно, что не останавливает юридическое лицо от совершения преступления. К тому же, штрафы для юридических лиц устанавливаются в соответствии с административным законодательством, а размер таких штрафов в несколько раз ниже, чем уголовных [17].
Ситуация осложняется еще и тем, что в административном праве делается упор на упрощении всех процедур. В результате мы имеем множество случаев, когда за взятку судят не компанию в целом, а конкретного менеджера, так как проведение оперативно-розыскной деятельности в отношении предприятия не представляется возможным [10]. Соответственно, менеджер наказан, а компания и дальше продолжает свою незаконную деятельность.
А.И. Бастрыкин обращает внимание на то, что административное право России не соответствует международным стандартам борьбы с коррупционными преступлениями. Это отрицательно сказывается на унификации международного сотрудничества и развитии отношений с другими странами в данной сфере. В одном из отчетов Группы государств по борьбе с коррупцией (ГРЕКО) отмечено, что Россия до сих пор не продвинулась в исполнении рекомендаций по введению уголовной ответственности в отношении юридических лиц [28].
Анализ ситуации за рубежом позволил выделить две системы привлечения юридических лиц к уголовной ответственности. Первая система распространена в США, Англии, Франции, Португалии, Люксембурге, Голландии, Эстонии, Молдове, Литве, Грузии, а также других странах континентального и общего права. Вторая система применяется в таких странах, как Албания, Австрия, Мексика, Латвия, Испания, Турция, Перу, Швейцария и др.
В рамках первой модели юридическое лицо уравнивается с физическим и может быть привлечено к уголовной ответственности, как и любой другой человек. В зарубежных странах сложилась и судебная практика в этой сфере (компания «Ford» была признана виновной в смерти трех человек; фирму «Мерседес-Бенц-РУС» суд оштрафовал за коррупционное преступление, размер штрафа – 27,36 млн долл. США).
Суть второй модели – принцип виновной ответственности физического лица. Привлечение юридического лица к ответственности становится возможным тогда, когда преступление было совершено в его интересах.
Представляется, что применительно к национальным условиям России более предпочтительной является вторая модель. При ее внедрении в отечественное уголовное право не потребуется внесения серьезных корректировок в УК РФ [36].
Следственный комитет РФ лоббирует идею о включении в УК РФ нормы об уголовной ответственности в отношении юридических лиц. Разработан проект федерального закона, преследующий две главные цели: исключение «квазиуголовной» и введение уголовной ответственности в отношении юридических лиц [42]. По словам А.И. Бастрыкина, причастность юридического лица к совершению преступления может определяться через действия специального субъекта. Специальным субъектом при этом будет выступать соответствующее физическое лицо (член аппарата управления юридического лица) [97].
Следственным комитетом РФ установлено, что к юридическим лицам могут применяться такие санкции, как штраф, вынесение предупреждения, принудительная ликвидация, запрет вести деятельность на территории РФ, запрет осуществлять деятельность определенных видов, лишение льгот, преференций, квот или лицензий [20].
Перечень санкций разрабатывался с учетом результатов анализа уголовного законодательства иностранных государств. Самый внушительный перечень видов санкций закреплен УК Франции. Помимо вышеуказанных санкций, в нем содержатся: запрет на обращение к гражданам в целях размещения ценных бумаг и получения вкладов; запрет на участие в заключаемых от имени государства договорах; помещение под судебный надзор. И это далеко не полный перечень санкций, предусматриваемых для юридических лиц [95].
Согласно проекту, разработанному Следственным комитетом РФ, судебная инстанция, определяя вид уголовно-правовой санкции, проводит оценку обстоятельств дела и выясняет характер и степень общественной опасности содеянного и самого преступника, вид и тяжесть преступления, постпреступное поведение виновного.
По поводу судимости юридических лиц в законопроекте сказано следующее: юридическое лицо будет считаться судимым с момента, как соответствующее судебное решение вступит в законную силу. То есть в данном случае все так же, как и с судимостью физических лиц. Предполагается, что наличие судимости должно осложнять существование и деятельность юридического лица. Так, например, имея судимость, юридическое лицо не сможет участвовать в закупках, тендерах и приватизации. Эти меры должны стимулировать юридических лиц к добросовестному поведению и избеганию преступных действий в своей предпринимательской деятельности. Как уже говорилось выше, существующие сегодня механизмы направлены на возмещение причиненного вреда и не стимулируют юридических лиц воздерживаться от преступного поведения. Предлагаемый законопроект как раз решает эту проблему.
Самым строгим видом наказания для юридических лиц, так называемой «высшей мерой наказания» может стать ликвидация. А.И. Бастрыкин считает, что это станет серьезным продвижением в борьбе с мошенничеством в предпринимательской среде. Также это позволит эффективно бороться с фирмами-однодневками [90]. Законопроект предусматривает принудительную ликвидацию таких фирм, если они изначально открывались для прикрытия преступной деятельности или совершения мошеннических действий. Соответственно, все совершенные такими фирмами-однодневками сделки, будут считаться недействительными.
Выводы
На основании проведенного исследования сделаем основные выводы.
Так, в настоящее время пока еще трудно предсказать, как будет внедряться рассмотренная инициатива и насколько она окажется эффективной. По мнению некоторых авторов, институт уголовной ответственности юридического лица (ЮЛ), предполагающий применение к недобросовестным субъектам предпринимательской деятельности более жесткие санкции, кардинально изменит инвестиционный климат в стране [30]. Другие авторы высказываются против введения данного института [5]. Разница во взглядах объясняется различием в понимании понятия вины. В научной литературе встречается мнение, согласно которому, институт уголовной ответственности ЮЛ при его введении разрушит целый ряд доктринальных основ.
На наш взгляд, введение данного института поспособствует повышению правовой стабильности. Но для достижения действительно качественных положительных изменений ученые, юристы и законодатель должны работать в одном направлении. Кроме того, следует отметить, что введение уголовной ответственности в отношении юридических лиц поспособствует снижению случаев мошенничества на рынке строительных и отделочных материалов.
Заключение
Настоящее исследование позволило компании ООО «Орлан» разработать инновационный маркетплейс по поставке строительных материалов, не имеющих аналогов в России. Благодаря полученным результатам с помощью цифровых технологий мы смогли усовершенствовать систему скоринга, договорные конструкции и иные превентивные механизмы для того, чтобы минимизировать имеющиеся на рынке мошеннические риски.
По результатам проведенной экспертизы нормативного регулирования сферы поставок строительных материалов и реализации строительных работ, нашей цифровой платформой «ОРЛАН System» были выработаны некоторые практические рекомендации, которые были учтены в рамках разработки функционала и политики риск-менеджмента с позиции защиты наших клиентов.
1. По заключению строительных договоров, в т. ч. на поставку отдельных видов строительных материалов:
• условия договоров должны соответствовать законодательству, госту, нормативам и действующим правилам возведения строительных объектов;
• важным элементом является четкое определение гарантийных случаев и основания наступления ответственности кроме тех случаев, которые предусмотрены законом, порядок разрешения разногласий и конфликтных ситуаций, поскольку в каждом конкретном строительном объекте есть свои особенности;
• в договоре на поставку строительных материалов или в дополнительном соглашении к основному подряду, следует предусмотреть четкий терминологический аппарат, который позволит в случае конфликтных ситуаций привлекать как правовые, так и юридические экспертизы.
2. По участию в государственных закупках:
• подрядчику стоит подробно изучить предоставленную проектную документацию для государственной закупки. при необходимости запросить разъяснение к ней;
• с 2020 г. особенно учитываются нестоимостные критерии оценки. Заказчик может устанавливать требования к квалификации участников закупки (в который может включаться подкритерий опыт работы, квалификация сотрудников), могут быть установлены критерии качественных, функциональных и экологических характеристик объекта закупки и критерий расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ. Чаще всего из перечисленных используется критерии опыта работ и трудовые ресурсы. Участник, который предоставит максимальное количество сведений и документов, удовлетворяющих требованиям критерия, получает больший бал и увеличивает свои шансы на победу.
Опыт выполнения определенных видов работ опыт может быть подтвержден контрактом, заключенным по правилам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ или Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, так и гражданско-правовым договором как на строительство, так и на реконструкцию объекта капитального строительства (не линейного объекта).
Результатами исследования охватывается информация, отражающая общее количество официально зарегистрированных преступлений в рассматриваемой сфере, а также количество приговоров, которые были приняты судами первой инстанции и оставлены без изменения надзорным, кассационным и апелляционным судом. По итогам проведенной работы сделан вывод, что самым распространенным видом мошенничества на рынке строительных и отделочных материалов выступает мошенничество, связанное с отсутствием поставок строительных и отделочных материалов после внесения предоплаты за них, а также с невысоким качеством поставляемых отделочных и строительных материалов.
С каждым годом количество преступлений в рассматриваемой сфере увеличивается. Для того, чтобы определить причины таких изменений, нужно понимать особенности основных схем, которые мошенники используют с целью совершения хищений денег в сделках со строительными и отделочными материалами. К их числу относятся:
1) нарушение законодательных положений, которыми устанавливается процедура передачи строительных и отделочных материалов (непоставка материалов после внесения оплаты за них).
2) участие в мошеннических схемах по продаже или приобретению отделочных и строительных материалов недобросовестных лиц, не имеющих ресурсов для выполнения обязательств по таким сделкам.
Нужно понимать, что вся процедура поставки отделочных и строительных материалов заключается в следующем:
• в надлежащем оформлении договора поставки в порядке, установленном законом;
• в соблюдении всего комплекса договорных условий, в т. ч. по стоимости, качеству и процедуре поставки.
Правовая осведомленность преступников-мошенников в части дозволенного уклонения от уголовно-правовой ответственности позволяет сотрудникам правоохранительных органов переквалифицировать начатые мошеннические действия на гражданско-правовые деликты или иные составы преступлений (например, ст. 160, 165 УК РФ).
По нашему мнению, главной проблемой является то, что законодатель относит мошенничество к числу форм хищения. В связи с этим, как следует из примечания 1 к ст.158 УК РФ, умысел мошенника должен быть нацелен именно на хищение (то есть на изъятие либо обращение имущества (права на имущество) в форме злоупотребления доверием или обмана). Если такая цель отсутствует, то содеянное может быть переквалифицировано на иные статьи УК РФ. При завершении расследования в статистике судебных органов будет отражаться не мошенничество, а иные виды преступлений.
Таким образом, нужно продолжать развитие и совершенствование превентивных механизмов защиты покупателей строительных и отделочных материалов в условиях роста мошенничества в этой сфере.
Классификация жертв, в отношении которых совершены мошеннические действия в сфере реализации строительных и отделочных материалов, является возможной по основным критериям:
1) наличие взаимосвязи с мошенником (чрезмерная доверчивость при отсутствии специальных познаний в строительной области);
2) поведение жертвы до мошенничества, во время совершения мошеннических действий и после (жертва сознает или не сознает факт совершенного преступления, создавая благоприятные условия для мошеннических действий посредством невнимательности при подписании документов).
3) возраст, пол, другие личностные характеристики жертвы.
Анализ личности и личностных особенностей жертв мошенничества в сфере реализации строительных и отделочных материалов подтверждает авторскую позицию в отношении необходимости разработки специальной платформы – маркетплейса строительных и отделочных товаров, включающего превентивные правовые механизмы защиты участников сделки по поставке строительных и отделочных материалов – в связи с большим процентом жертв, демонстрирующих некритичность и излишнюю доверчивость. Участие маркетплейса в подобных сделках может поспособствовать снижению процента таких жертв.
Анализ криминалистической характеристики личностных особенностей субъектов мошенничества в сфере реализации строительных и отделочных материалов позволяет сделать выводы относительно причин совершения мошеннических действий, месте и способе совершения преступления, возможных следах преступления и др. Личность и личностные свойства – важнейший компонент криминалистической характеристики. В криминалистике под личностью преступника подразумевают комплекс свойств и характеристик человека (психических, социальных, биологических), способных оказать серьезное влияние на противодействие преступности. При всестороннем и комплексном изучении личности преступника достигается понимание многих аспектов, необходимых для расследования. Таким образом, можно сделать вывод, что изучение личности преступника обладает в деятельности правоохранителей особым значением.
Для выявления, расследования и раскрытия мошеннических преступлений на рынке строительных и отделочных материалов необходим высокий профессиональный уровень.
В завершение подчеркнем, что каждой категории преступников присущи свои психологические портреты, обобщенные и упрощенные, используемые правоохранителями при расследовании уголовных преступлений. Знание криминалистической характеристики играет большую роль в расследовании преступлений в рассматриваемой сфере. Это позволит отграничивать мошеннические действий от других видов преступлений и своевременно выявлять факты мошенничества. В результате повысится качество защиты интересов и прав добросовестных участников рынка строительных материалов.
Нами по итогам исследования были сформулированы действенные способы снижения количества мошеннических преступлений на рынке строительных и отделочных материалов. Рекомендации обладают и правовым, и организационно-практическим превентивным характером. Благодаря практической реализации этих рекомендаций можно добиться улучшения ситуации на рынке строительных и отделочных материалов. Для этого предлагается следующее.
1.
Предлагаемая торговая платформа «ОРЛАН System» позволит решить ряд проблем: с отсутствием гарантий достоверности данных о компаниях из открытых источников; с несоответствием качественных и количественных характеристик поставляемых строительных материалов; с низким уровнем компетенций специалистов; со сложностями в предоставлении сопроводительной документации при поставках товарной продукции; с низким уровнем юридической грамотности; с отсутствием четкой схемы документооборота между сторонами сделки; с ограниченностью ассортимента товарной продукции; с отсутствием мониторинга поставок товарной продукции. Таким образом, использование маркетплейсов может стать серьезным фактором роста компании, занимающейся продажами в сфере строительных и отделочных материалов.
Внедрение в закупочную практику инновационной технологии хранения и передачи данных (блокчейн) поспособствует повышению производительности национальной экономики РФ. Основными преимуществами блокчейн-технологии в сфере государственных (муниципальных) закупок: прозрачность; безопасность; создание смарт-контрактов; автоматизация закупочных процедур. С помощью технологии блокчейн можно практически полностью устранить коррупционную составляющую.
Вышеуказанные технологии реализованы в решении «ОРЛАН System».
Существуют некоторые объективные ограничители для имплементации блокчейн-технологии в практику:
• законодательное ограничение на использование криптовалют в системе.
• технология требует объединения информационных систем органов исполнительной власти, поставщиков, заказчиков, финансовых учреждений. Но никто пока еще не готов нести издержки на реализацию данной задачи.
• для внедрения технологии в сферу государственных (муниципальных) закупок необходимо зарезервировать средства государственного бюджета под исполнение смарт-контрактов (самоисполнимостью смарт-контрактов предусматривается автоматизация расчетов).
3.
В связи с тем, что нельзя обязать организации использовать определенные финансовые инструменты, т. к. это противоречит принципам свободы договора.
В качестве рекомендации предлагается внести дополнения в Федеральный закон от 30.12.2004 № 218-ФЗ «О кредитных историях», где возможно предусмотреть норму, устанавливающую обязанность ведения Бюро кредитных историей реестра юридических лиц, имеющих право работать с отсрочкой платежа. А в соответствующей инструкции Банка России о порядке ведения указанного реестра необходимо предусмотреть требования к таким категориям организаций, среди которых, в первую очередь, закладывается положительная кредитная история и отсутствие задолженностей перед бюджетами всех уровней.
4. Введение уголовной ответственности юридических лиц. По мнению некоторых авторов, институт уголовной ответственности юридических лиц, предполагающий применение к недобросовестным субъектам предпринимательской деятельности более жесткие санкции, кардинально изменит инвестиционный климат в стране [30]. Другие авторы высказываются против введения данного института [5]. Разница во взглядах объясняется различием в понимании понятия вины. В научной литературе встречается мнение, согласно которому, институт уголовной ответственности юридических лиц при его введении разрушит целый ряд доктринальных основ.
На наш взгляд, введение данного института поспособствует повышению правовой стабильности. Но для достижения действительно качественных положительных изменений ученые, юристы и законодатель должны работать в одном направлении. Кроме того, следует отметить, что введение уголовной ответственности в отношении юридических лиц поспособствует снижению случаев мошенничества на рынке строительных и отделочных материалов.
Библиографический список
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13. ГОСТ Р 59097–2020. Национальный стандарт Российской Федерации. Материалы для аддитивного строительного производства. Технические требования (утв. и введен в действие Приказом Росстандарта от 09.10.2020 № 791-ст). М.: Стандартинформ, 2020.
Поделиться книгой: