Теория государства и права: Шпаргалка

14. ВНЕШНИЕ И ВНУТРЕННИЕ ФУНКЦИИ ГОСУДАРСТВА

По сферам деятельности различаются внутренние и внешние функции. Внутренние функции реализуются во внутренней политике и направлены на решение задач внутри страны, а внешние функции реализуются в международном общении с другими государствами и международными организациями Экологическая и экономическая функции, а также функция охраны прав и свобод человека являются как внутренними, так и внешними. Экология является одной из глобальных проблем современности и, напр., бороться с глобальным потеплением климата исключительно в рамках внутренней политики невозможно. Экономика в современных условиях глобализации и международного разделения труда также имеет международный характер. В области защиты прав и свобод человека широко осуществляется международное сотрудничество.

Внутренние функции:

1) экономическая функция (т. е. обеспечение благоприятных условий экономического развития);

2) социальная функция (т. е. обеспечение благосостояния всех социальных групп, в частности здравоохранение, образование, социальное обеспечение, охрана труда, сюда же можно отнести развитие культуры, хотя многие ученые выделяют культурно-воспитательную функцию в качестве самостоятельной);

3) экологическая функция (т. е. обеспечение благоприятного для жизни человека состояния окружающей среды и охрана природы) 4) функция охраны правопорядка, прав и свобод человека и гражданина;

5) функция обеспечения безопасности граждан в чрезвычайных ситуациях природного, техногенного и социального характера;

6) некоторые ученые выделяют также финансовую функцию (т. е. налогообложение), эта функция не является самоцелью, она направлена на создание условий для осуществления государством всех прочих своих как внутренних, так и внешних функций.

Внешние функции:

1) оборона страны (а в мирное время – поддержание на должном уровне ее обороноспособности); 2)обеспечение мира и международной безопасности (основным инструментом в этом остается ООН и ее Совет Безопасности) 3) функция международного сотрудничества по самым разным вопросам. Кроме того, в качестве не только внутренних, но и внешних функций можно понимать и экологическую, экономическую функции и функцию защиты прав человека.

15. ГОСУДАРСТВЕННЫЙ МЕХАНИЗМ: ПОНЯТИЕ, СТРУКТУРА

Государственный механизм – система гос. органов и иных организаций, посредством которых государство осуществляет свои функции.

Структура государственного механизма:

1) гос. аппарат – совокупность гос. органов, наделенных властными полномочиями для реализации гос. власти;

2) гос. учреждения и гос. предприятия. Не имеют властных полномочий, но их деятельность непосредственно направлена на реализацию функций государства. Гос. учреждения – это некоммерческие организации, которые осуществляют деятельность по выполнению функций государства в различных сферах. Напр., организации образования, здравоохранения, библиотеки. Гос. предприятия – это коммерческие организации, их деятельность тесно связана с осуществлением функций государства. Напр. монетные дворы, аффинажные заводы и т. п.

Структура государственного механизма определяется правовыми формами деятельности государства: 1) правотворчество, 2) управление и 3) охрана права. Соответственно различаются и три вида гос. органов: 1) законодательные, 2) исполнительные и 3) судебные.

Особенности структуры гос. механизма в России:

1. Строгое разграничение гос. и муниципальных органов, гарантируется относительная независимость органов местного самоуправления от государства.

2. Принцип разделения властей проводится не в полном объеме. Президент стоит как бы над системой разделения властей, символизируя единство нации и координируя деятельность всех ветвей власти, является гарантом Конституции, прав и свобод граждан. Имеет огромные полномочия в сфере исполнительной власти, практически руководит работой Правительства и его главы. Президент имеет огромные полномочия, от президентской республики он взял полномочия в сфере исполнительной власти, от парламентарной – право роспуска Госдумы. Кроме того Президент разбил страну на «округа», назначив своих «полномочных представителей».

3. Законодательная власть осуществляется Федеральным Собранием. Верхняя палата формируется из «представителей» от законодательных и исполнительных органов субъектов Федерации. Нижняя палата избирается населением при смешанной (пропорциональной и мажоритарной) избирательной системе.

4. Исполнительная власть осуществляется Правительством, федеральными министерствами и ведомствами (которые могут иметь свои территориальные органы) и органами исполнительной власти субъектов Федерации.

5. Судебная власть осуществляется федеральными судами и мировыми судьями. К фед. судам относятся: 1) ВС и возглавляемая им система судов общей юрисдикции; 2) ВАС и возглавляемая им система арбитражных судов; 3) КС.

6. Прокуратура – система независимых правоохранительных органов во главе с генеральным прокурором. Осуществляет прокурорский надзор за соблюдением законов, уголовное преследование и обвинение по уголовным делам в суде.

16. ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ОРГАН: ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, ВИДЫ. ФОРМЫ ГОСУДАРСТВА

Государственный орган – это структурно обособленное звено государственного аппарата, обладающее следующими основными признаками:

1) осуществляет от имени государства его задачи и функции;

2) обладает властными полномочиями, чем и отличается от государственных учреждений и предприятий (он может издавать юридические акты, обязательные для исполнения теми, кому они адресованы; применять меры принуждения убеждения, воспитания, поощрения для обеспечения требований этих актов; осуществлять надзор за их реализацией);

3) имеет определенную компетенцию, т. е. закрепленную за ним совокупность прав и обязанностей и функций;

4) имеет, как правило, территориальный масштаб деятельности;

5) характеризуется определенной структурой т. е. строением по видам отдельных служб и численному составу (штатам);

6) образуется в порядке, установленном законом.

Государственные органы классифицируются по функциям (законодательные, исполнительные, судебные), структуре (единоличные и коллегиальные) компетенции (общей компетенции, напр. Правительство РФ, отраслевые и межотраслевые, напр. федеральные министерства и ведомства), сферам деятельности (напр., органы внутренних дел и органы внешних сношений, напр. МИД, его дипломатические и консульские представительства)

Форма государства – это организация политической власти в государстве, взятая в единстве трех ее основных элементов: 1) формы правления 2) формы государственного устройства и 3) политического режима.

Форма правления – это организация верховной власти государства, характеризующаяся особым источником власти и особым взаимным отношением высших органов государства между собой Основные формы правления – монархия и республика. Монархия может быть абсолютной, сословно-представительной, конституционной (в том числе дуалистической или парламентарной). Республика может быть советской, президентской (дуалистической), парламентарной и смешанной.

Форма государственного устройства – политико-территориальное и административно-территориальное устройство государства, соотношение территориальных частей государства и их органов с государством в целом. Различают федерации и унитарные государства. Все более сложным становится вопрос об отличии федерации от международной организации.

Политический режим – это совокупность способов и методов фактического осуществления политической власти. Виды политического режима: демократизм и авторитаризм, либерализм и тоталитаризм а также разные их комбинации.

17. ФОРМА ПРАВЛЕНИЯ. МОНАРХИЯ

Форма правления – это организация верховной власти гос-ва, характеризующаяся особым источником власти и особым взаимным отношением высших органов гос-ва между собой. Основные формы правления – монархия и республика. Чрезвычайные формы правления – военная, революционная и иные виды диктатуры, которые в отличие от монархии основаны не на праве, а на силе.

В монархии глава гос-ва (монарх) занимает престол на праве престолонаследия, обладает полной неприкосновенностью личности, как политической так и юридической безответственностью. В большинстве случаев монарх один и никем не избирается, в некоторых арабских монархиях избирается членами правящей династии из числа ее членов В федерациях может быть несколько монархов, напр. в ОАЭ. Английская королева Елизавета II, напротив, является королевой не только Соединенного Королевства, но и, напр., Канады, Австралии.

В абсолютной монархии власть монарха ничем не ограничена, кроме естественного права (если монарх признает такие права за своими подданными) Сегодня абсолютные монархии существуют в некоторых африканских и арабских странах (Саудовская Аравия).

Сословно-представительная монархия существовала до абсолютизма и постепенно трансформировалась в абсолютную. Ее специфика в том что монарх привлекал к управлению гос-вом сословно-представительные (совещательные) органы Некоторые современные абсолютные монархии, напр. Ватикан, Саудовская Аравия, являются теократическими, т. е. глава гос-ва является и главой церкви.

В конституционной монархии (дуалистической или парламентарной) власть монарха ограничена писаной или неписаной конституцией в пользу органов народного представительства. При этом в дуалистической монархии правительство формируется и подотчетно монарху, а не парламенту, который имеет лишь ограниченные законодательные функции и утверждает бюджет.

Наиболее распространенной является парламентарная монархия (Великобритания, Испания Нидерланды, Бельгия). Монарх «царствует, но не правит». Правительство формируется партией, победившей на выборах в парламент, и подотчетно парламенту. Монарх выполняет представительные функции, является символом единства нации, формально подписывает законы и лишь в редких случаях принимает политические решения самостоятельно.

18. РЕСПУБЛИКАНСКАЯ ФОРМА ПРАВЛЕНИЯ

В республике глава гос-ва избирается населением либо представительными органами власти. Президентские (дуалистические) республики – (США, страны Латинской Америки) характеризуются строгим разделением законодательной и исполнительной властей, их взаимной независимостью Правительство формируется президентом, либо роль правительства выполняет администрация президента. Парламент не вправе выразить вотум недоверия правительству и отправить его в отставку. Президент не вправе распустить парламент. Парламент имеет широкие не только законодательные, но и контрольные полномочия. Парламентские комиссии могут вызвать и допросить любое должностное лицо, включая президента. Однако отстранить должностное лицо от должности по политическим соображениям парламент не может. Импичмент применяется строго по правовым, а не по политическим соображениям (напр., в случае совершения президентом преступления, но не в связи с неправильностью его политики).

В парламентарных республиках (ФРГ) правовое положение главы гос-ва сходно с правовым положением монарха в парламентарной монархии – это всего лишь почетная должность с чисто формальными полномочиями. Президент может распустить парламент, но лишь когда он обязан это сделать при наличии формальных оснований, указанных в законе (напр., если парламент не может сформировать правительство), он формально назначает должностных лиц по указанию парламента. Ключевой фигурой является глава правительства. Правительство формируется победившей на парламентских выборах партией или партийной коалицией. Оно несет не только юрид., но и полит, ответственность перед парламентом. В случае утраты правительством доверия перед парламентом (напр., премьер-министр не является уже лидером правящей партии или правящая коалиция распалась) парламент принимает резолюцию о «вотуме недоверия» правительству, отправляет его в отставку и формирует новое правительство.

Смешанные республики (РФ и большинство стран СНГ) характеризуются смешанными полномочиями президента – это полномочия распускать парламент, причем не только по формальным основаниям, а напр., в случае, когда парламент не может договориться с президентом по вопросу о главе и составе правительства; полномочия в сфере исполнительной власти. Президент формирует правительство и руководит его деятельностью. Хотя правительство и несет политическую ответственность перед парламентом, однако это бессмысленно поскольку фактически правительством руководит не премьер-министр, а президент, который политической ответственности перед правительством не несет. Ограничиваются полномочия парламента и в сфере юрид. контроля. Напр., президент не может быть допрошен в парламентской комиссии под угрозой импичмента и уг. ответственности за отказ от дачи показаний или дачу ложных показаний, как это делается в США.

19. ФОРМА ГОСУДАРСТВЕННОГО (ПОЛИТИКО-ТЕРРИТОРИАЛЬНОГО) УСТРОЙСТВА. УНИТАРНОЕ ГОСУДАРСТВО И КОНФЕДЕРАЦИЯ

Форма гос. устройства – политико-территориальное и административно-территориальное устройство гос-ва, соотношение территориальных частей гос-ва и их органов с гос-вом в целом. Основные формы гос. устройства – унитарное гос-во и федерация.

Унитарное гос-во – это единое цельное гос. образование, состоящее из административно-территориальных единиц, которые подчиняются центральным органам власти и признаками государственной независимости не обладают. Иногда унитарное гос-во имеет автономные образования, напр. Италия Испания. Некот. унит. гос-ва сохраняют исторические области со значительной автономией, напр. Соедин. Королевство (Великобритания) состоит из Англии, Уэльса, Шотландии и Северной Ирландии.

Признаки унит. гос-ва:

1. Правовое положение террит. образований полностью определяется центральной властью Напр., парламент Соедин. Королевства принимает законы как для страны в целом, так и особые законы для Англии и Уэльса, для Шотландии и для Сев. Ирландии. Статус административно-территориального образования, в том числе и автономного, определяется центральной властью.

2. На территории унит. гос-ва действует одна конституция, единая система законод-ва, одно гражд-во.

3. Составные части унит. гос-ва (области, департаменты, округа, провинции, графства) гос. суверенитетом не обладают.

4. Все внешние сношения осуществляют центральные органы, которые официально представляют страну на международной арене.

5. Гос-во имеет единые вооруженные силы, подчиненные центральной власти.

Конфедерация – это временный юрид. союз суверенных гос-в, созданный для обеспечения их общих интересов. По существу, это переходная форма от междунар. организации к федерации. Члены конфед. сохраняют свои суверенные права как во внутренних, так и во внешних делах. Конфед. не имеет высших органов гос. власти, решения которых были бы обязательны для ее участников, – все обязательные (в силу междунар. права) решения принимаются участниками конфед. на основе консенсуса (т. е. общего согласия). Нет механизма принуждения в отношении участника конфед. Конфед. недолговечны, они распадаются либо превращаются в федерацию: напр., в ходе Войны за независимость против Англии амер. колонии сначала образовали конфед. и лишь затем объединились в федерацию – США. Швейцария до сер. XIX в. считалась конфед., но когда неск. кантонов попытались выйти из ее состава – попытка эта была пресечена с помощью военной силы. Сегодня Швейцария считается федерацией, хотя по-французски и по-итальянски официально именуется «конфедерацией» а по-немецки «клятвенным товариществом».

20. ФЕДЕРАЦИЯ

Федерация – добровольное объединение ранее самостоятельных государственных образований в одно союзное государство. Реже федерации образуются из унитарных государств путем децентрализации.

Федерации могут быть национальными, территориальными и смешанными. РФ является смешанной. Наряду с национальными республиками – Татарстаном, Башкортостаном в нее входят практически равноправные с национальными республиками русские области и края. Федерации могут быть децентрализованными, где имеются значительные полномочия, отнесенные к исключительному ведению субъектов федерации (напр., Швейцария) и кооперативными, где центральная власть может законодательствовать практически по любому вопросу, а субъекты федерации регулируют лишь те отношения, которые не урегулированы на федеральном уровне (напр., ФРГ).

Признаки федерации:

1. Территория федерации состоит из территорий ее субъектов: штатов, земель, республик и т. д.

2. От международных организации федерация отличается наличием высших фед. органов гос власти, решения которых по предметам их ведения обязательны для субъектов федерации.

3. Предметы ведения федерации и ее субъектов обычно разграничены в конституции, что отличает федерацию от унит. гос-ва. Например, Конституция США определяет исключит, компетенцию фед. органов гос. власти. Все остальное относится к ведению штатов. В Конституции РФ определяются исключительная компетенция федерации, предметы совместного ведения а все остальное, напр. органы гос. власти субъекта федерации, отнесено к ведению субъекта.

4. Субъекты федерации имеют свою конституцию, свои высшие исполнительные, законодательные и судебные органы (в России – мировые судьи), свое законодательство.

5. В большинстве федераций существует союзное гражданство и гражданство субъектов федерации.

6. Внешние сношения осуществляют центральные органы, хотя отдельные полномочия в этой сфере могут быть предоставлены субъектам федерации.

7. В федеральном парламенте имеется палата, представляющая интересы членов федерации.

8. В некоторых федерациях субъекты имеют свои вооруженные силы. Напр., вооруж. силы Швейцарии состоят из вооруж. сил кантонов. В США наряду с федеральной армией существует «милиция штатов» (т. н. «национальная гвардия» которая занимается в основном подготовкой резервистов на добровольных началах).

21. ПОЛИТИЧЕСКИЙ РЕЖИМ

Политический режим – это совокупность способов и методов фактического осуществления гос власти.

Демократия – это такой режим, который обеспечивает широкое участие населения в управлении делами общества и государства. Демократия невозможна без политического плюрализма и, как правило, без разделения властей. Хотя в маленьких государствах, напр. в Швейцарии, разделение властей может быть слабо выражено.

Авторитаризм – устранение широких слоев населения от управления делами общества и государства. При авторитарном режиме не исключается либеральная политика, при условии, что власть имущие привержены либеральным ценностям и обладают высокими нравственными качествами.

Либеральный режим обеспечивает максимальную реализацию прав и свобод человека, прежде всего так называемых формальных прав и свобод, т. е. прав и свобод личных и политических, а также экономической свободы, понимаемой как свобода предпринимательства и свобода труда в смысле недопущения принудительного труда.

Тоталитарный режим характеризуется отрицанием ценности прав и свобод человека. Государство мелочно регламентирует все стороны человеческой жизни. Первичной ценностью объявляются не люди а коллективы: нация, напр. у немецких национал-социалистов, либо государство – у итальянских фашистов, либо рабочий класс, а позже народ – у коммунистов. Человек превращается в тоталитарном государстве из автономной личности, носителя прав и свобод в «винтик» государственного механизма, исполнителя полезных для государства функций Формальные права сводятся к минимуму, ограничивается свобода передвижения и выбора места жительства, труд нередко становится принудительным больше всего страдают политические права и свободы – свобода слова и массовой информации, право на объединение. Оппозиция уничтожается. Образование идеологизируется. Появляется официальная идеология, всякая другая объявляется враждебной и насильственно пресекается.

Тоталитарный режим всегда является и авторитарным, так как особенности этого режима неизбежно ведут к сосредоточению власти в руках узкой группы лиц. Соединение тоталитаризма с демократией возможно только на очень короткое время. По мере наведения порядка на почве тоталитарной идеологии всегда устанавливается не только тоталитарный, но и авторитарный режим.

Иногда наряду с политическим режимом говорят о государственном режиме – составной части политического режима, совокупности способов и методов фактического осуществления власти именно государственными органами (а не общественными объединениями, напр. партиями). Другая точка зрения: государственный режим – это специфика организации власти в парламентарных республиках и монархиях. Тогда различают министериальный режим, напр. в Великобритании, и парламентский режим, напр. в ФРГ.

22. ПОНЯТИЕ ПРАВА. ОСНОВНЫЕ КОНЦЕПЦИИ ПРАВОПОНИМАНИЯ (МАРКСИСТСКАЯ, ЕСТЕСТВЕННО-ПРАВОВАЯ, НОРМАТИВИСТСКАЯ, СОЦИОЛОГИЧЕСКАЯ)

Право – это система действующих в обществе общеобязательных правил поведения (правовых норм), установленных и охраняемых государством Признаки права:

1) государственно-волевой характер – выражает возведенную в закон общую волю (волю всего общества);

2) нормативность – содержанием права являются общеобязательные правила поведения, правовые нормы;

3) властно-регулятивная природа – регулирует общественные отношения, и это регулирование является государственным. Именно государство устанавливает и охраняет правовые нормы.

Для марксистского правопонимания характерно понимание сущности права в качестве возведенной в закон воли правящего класса.

Уже в нач. XIX в. нем. историч. школа юристов считала, что право является не продуктом чьей-либо воли, а результатом естеств. развития народного правосознания. Гос-во должно выявлять и систематизировать те нормы, которые стихийно возникают в общении между людьми, а не насаждать насильственно нормы, противоречащие «народному духу».

Еще более древней (времена Цицерона) является идея естественного права. И человек, и общ-во тесно связаны с природой. Естеств. права человека – право на жизнь, на неприкосновенность личности на стремление к счастью. Эти права происходят от самой природы человека, всякий человек имеет их от рождения. Гос-во должно учитывать эти права.

Нормативизм. Сущность права – в его нормативном характере и общеобязательности пр. норм. Разные концепции правопонимания. Еллинек (волюнтаристская концепция) понимал право как проявление гос. воли, авторитета. Иеринг («юриспруденция интересов») – в основе возникновения, развития и понимания объективного права всегда право субъективное. Субъективное право – это охраняемый законом интерес. Кельзен исследовал право с т. зрения его бытия, разработав «чистую теорию права». Сущ-т суждения с алетической модальностью (т. е. суждения о сущем, напр., снег белый) и суждения с деонтической модальностью (т. е. суждения о должном, напр., снег следует убрать). Пр. норма – это суждение о должном. (Напр., УК РФ прямо закрепляет, что УК основан на Конст. РФ. Такое суждение имеет алетическую модальность. Его следует преобразовать в суждение с деонтической модальностью – положения УК нельзя толковать так, чтобы они противоречили Конст. РФ.)

Социологич. теория права возникла в нач. XX в в Австрии (Эрлих) на почве позитивизма и получила разв. на почве америк. прагматизма. Право отождествляется со сложившейся суд. практикой его применения. Реальное право существует не в законе, а в суде, в админ. и ином органе, применяющем право. Америк, юрист Паунд развил эту теорию – судья, принимая решение, должен учитывать не только предписания закона, но и потребности обществ, развития.

23. ПРАВО В СИСТЕМЕ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ. ТЕХНИКО-ЮРИДИЧЕСКИЕ НОРМЫ

Социальные нормы – это правила поведения которые: 1) обращены к индивидуально-неопределенному кругу лиц и 2) регулируют общественные отношения (т. е. отношения между людьми и их объединениями). Они обусловлены уровнем развития общества. Различаются между собой способами их установления и обеспечения (охраны)

Виды социальных норм:

Нормы права устанавливаются и охраняются государством, в том числе и путем государственного принуждения.

• Нормы морали складываются стихийно на основе господствующих в обществе религиозных и этических идеалов, представлений о добре и зле. Охраняются они моральной санкцией (напр., в виде осуждения со стороны окружающих или наложения епитимьи, отлучением от церкви и др.). Наряду со всеобщей моралью имеется профессиональная этика, напр. врачебная, педагогическая, судейская и т. п. Иногда ее несоблюдение влечет правовые последствия напр., судья может быть отстранен от должности. Для того чтобы аморальный поступок повлек правовые последствия, необходима правовая норма, которая отсылала бы к нормам морали.

• Обычаи складываются стихийно в результате неоднократного повторения. Выполняются добровольно, так как их соблюдение упрощает жизнь человека. Норма обычая может превратиться в правовую норму. ГК РФ предусматривает, что суд применяет обычаи делового оборота, если данное отношение не урегулировано нормативно-правовым актом или договором.

• Нормы этикета складываются стихийно с целью облегчения общения между людьми. Обеспечиваются автоматически, человеку выгодно соблюдать эти нормы, так как несоблюдение этикета усложнит общение.

• Нормы традиций складываются стихийно и никак не охраняются (если не являются одновременно нормами морали, напр., воинские традиции).

• Нормы ритуалов могут складываться стихийно, могут устанавливаться религиозными и иными организациями, они могут охраняться установившими их организациями, а могут и вовсе не охраняться.

• Корпоративные нормы устанавливаются общественными объединениями и охраняются этими объединениями.

Технические нормы не являются социальными и регулируют не общественные отношения между людьми, а поведение лица в отношении какого-либо технического устройства. Они содержатся, напр. в инструкции к любой технике. Утверждаются не государством, а изготовителем устройства. Однако несоблюдение этих норм может повлечь правовые последствия. Напр., может быть утрачено право на бесплатный ремонт техники. Иногда несоблюдение технических норм может повлечь и уголовную ответственность, если в результате наступили тяжкие последствия. Но для того чтобы наступили правовые последствия в результате несоблюдения технических норм, необходима правовая норма, устанавливающая такие последствия. В таком случае технические нормы становятся технико-юридическими.

24. ПРАВО И ПОЛИТИКА

Политика – деятельность гос-ва и иных полит, институтов (прежде всего – полит, партий), направленная на решение задач, имеющих общесоциальное значение. Основной субъект политики – гос-во как полит, организация всего общества.